生产、销售有毒、有害食品罪司法认定形式化倾向的反思及其纠正.docVIP

PAGE PAGE 17 生产、销售有毒、有害食品罪司法认定形式化倾向的反思及其纠正 摘要：近年来，食品安全事件屡屡发生，这引起了刑法学界对食品安全的高度关注。生产、销售有毒、有害食品罪的司法规制也成为了司法学界的研究热点。如何将有关食品安全等重大问题纳入到刑事规制范围内成为解决食品安全问题的重要手段。本文采用分析研究，举例论证等方法，以司法案例和学者的不同观点为根据，从现行刑法以及司法机关近年的立法中可以初步窥探根据司法实践的现状与困境。将原本以公民生命健康权作为衡量生产、销售有毒、有害食品罪罪名轻重的标准变更为对经济秩序的破坏，法定刑设置的缺失，以及法官在司法认定中重视主观经验理性忽视科学经验鉴定，重视形式认定轻视实质判断都是使生产、销售有毒、有害食品罪的司法认定出现形式化倾向的原因。因此应深刻反思以上问题，从立法层面和司法适用两个层面对其形式化倾向予以修正和完善，以防止因司法机关的理解不同、选择不同而再次引起“同案不同判”现象的出现。 关键词：有毒、有害；非食品原料；抽象危险；食品安全 引 言 1979年颁布的刑法典里面并无生产销售有毒有害食品罪的条文。而1993年7月出台的《有关惩治生产、售卖伪劣商品犯罪的决定》的第3条的第2款规定了生产、销售有毒、有害食品应承担的刑事责任，完善了相关的法规制度。1997年的刑法根据《决定》，把生产、销售有毒、有害食品认定为犯罪，另外，对规制范围进行了扩大，针对出售有毒有害的非食品原料的食品的行为也将其纳入该罪名之下。在2011年颁布的《刑法修正案（八）》删掉了罚金比例的条例，使定罪标准下降，惩罚的范围更广。司法机关在2013年4月28日颁布了相关的司法解释来使此罪的司法认定更加具体化，解决了在实际中司法面临的问题，为食品安全提供了有力保证。但是在实际司法运用中仍存在很多问题。 现在，根据现有的相关法律规范，可以发现相比较不符合标准的食品而言，对于有毒、有害食品的规制更为严格，其入罪条件较低但是处罚力度却更大，因此，面向现阶段食品安全问题频发的现象，这个罪名愈来愈被司法机关加以利用作为打击食品安全犯罪的有力武器。笔者以为，对于该罪的司法认定，例如规范性文件、指导性案例以及法律法规、司法解释规定中表现出的主张、见解及观念，仍然还有较多的地方需要我们改进。 本文立足于司法实践现状与困境，结合相关案例，以及有关的理论学说和法律法规，用分析研究，举例论证等方法，从立法疏漏与逻辑的错位、法理与实践的背离两方面深刻反思生产、销售有毒、有害食品罪在司法认定中的形式化倾向。 生产、销售有毒、有害食品罪司法实践状况及其困境 （一）生产、销售有毒、有害食品罪司法实践状况 近年来代购的蓬勃发展，反映出民众对国产产品的信赖感在降低。这一现象的发生基于近十年来国内各类食品犯罪案件的不断发生，例如三鹿奶粉案、大头娃娃案 张春霞. 食品安全:阿时不再是话题[J]. 中国政协, 2011, 000(008):25 张春霞. 食品安全:阿时不再是话题[J]. 中国政协, 2011, 000(008):25. 食品犯罪案件层出不穷、屡禁不止。针对这一现象，我国从立法、司法、行政执法三方面进行打击。第一，立法。基于实践中不断出现的多类型新型案件，立法者不断改进和完善现有法律法规，尽可能地弥补存在的漏洞，降低犯罪分子钻法律漏洞的可能性。第二，司法。司法机关对于食品犯罪行为进行严厉的刑事处罚，严惩犯罪分子的同时对其他生产经营者也是一种震慑和警告，对违法犯罪行为绝不姑息。第三，行政执法。行政执法机关对食品犯罪生产窝点进行严厉打击，不遗漏不放过任何一处发现的窝点。 然而通过对食品犯罪典型案例的审理过程、判决依据等进行系统性分析，可以发现仍存在许多争议。这些问题主要集中出现在实际司法认定的过程中，例如食品犯罪案件在立法上的缺陷、各类构成要件的判断标准等。笔者认为，实际司法认定中出现的各种问题会导致相似案件结果差异化现象的发生，面对日益严峻的食品安全问题，应着眼于食品行业的发展现状，对不同的法院判决和依据进行综合分析，研究此类现象出现的原因，对刑法中相关规定的合理性重新进行评析，以找到更好的解决方法。 （二）生产、销售有毒、有害食品罪的司法困境 1、对本罪主体的认定困惑 我国《食品安全法》第35条对食品犯罪的主体资格做出了相应规定，一定程度上说明该类案件犯罪主体具备特殊身份，属于身份犯，即该罪犯罪主体为获得生产经营许可的行为人。这一规定限制了犯罪主体的范围，将许多非法生产经营的行为人排除在外，会导致这类行为人的食品犯罪行为得不到法律的严惩，非常不利于对食品安全的保护。因此不管生产销售的人有没有得到允许，都可成为本罪主体。张明楷教授也赞同这一观点。 张明楷. 刑法学(第5 张明楷. 刑法学(第5版)[M]. 法律出版社