民法案例研习第8次作业 被申请人代理词.docVIP

旷涵潇 张琛 胡海盼 李俊贤 民法案例研习第八次作业 （2014）京仲案字第0704号电能表及零部件买卖合同纠纷案 被申请人代理词 尊敬的仲裁庭： 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第58条、《中华人民共和国律师法》第25条之规定，北京市XX律师事务所接受被申请人B科技股份有限公司（以下简称“B公司”）的委托，在B科技股份有限公司与A控制仪表有限公司关于电能表及零部件买卖合同纠纷仲裁中，指派XXX律师、XXX律师担任被申请人B科技股份有限公司的代理人。 本代理人通过庭前充分的调查、取证，认真参与仲裁庭调查之后，对本案有较为全面的了解。根据法律赋予代理人的职责，现发表如下代理意见，供仲裁庭评议时参考： 一、A公司提供的电能表存在严重质量瑕疵，不符合法律法规规定及合同约定，构成根本违约，应当解除电能表采购合同。 本案中，申请方A公司在仲裁申请书和之前的仲裁庭调查程序中，一再提出，我方（被申请人B公司）违反了电能表合同项下的约定，并提出应由我方补偿货款、承担违约责任，对此我方不予认可。 我方认为，由于申请人A公司提供的电能表系违法生产的产品，存在严重的质量瑕疵，A公司的供货行为属于瑕疵给付。A公司的瑕疵给付行为严重违反了双方订立合同时的合意，这种严重的违约行为已导致合同目的无法实现，构成根本违约。有以下几点需要重点说明： 第一，A公司提供的电能表实际生产厂家与产品所印厂家不一致，且生产厂家没有电能表生产资质，违反了法律规定及合同约定。 我方企业在使用电能表的过程中发现，此批电能表的实际生产厂家为乐清市人和电气科技有限公司，与产品表身所印生产厂家不一致。对此，我方向仲裁庭提供了以下证据材料：天水长城精密电表有限责任公司出具的委托书和授权书，A公司实际提供的DTS-6型三相四线电子式有功电能表的表面图。表面图上清晰地显示，电能表的生产者是天水长城精密电表有限责任公司，而实际的发货单中包括的委托书、授权书证明实际生产者是乐清市人和电气科技有限公司。而且货物实际是从浙江省乐清市而非甘肃省天水市发出的。采购订单和供货保证协议中，都对货物的实际生产者、发货方作出了明确规定，而A公司委托的生产厂家天水长城精密电表有限责任公司在未经我方同意的情况下，擅自委托其他厂家贴牌生产，这一事实足以表明，A公司提供该批电能表的行为在实质上违反了《供货保证协议 附件C 安全供货承诺书》第5条关于“分供方的更改需得到北京B科技股份有限公司采购部的书面认可”的约定。 我方向申请人A公司采购的3000个DTS-6型三相四线电子式有功电能表属于用电计量装置。用电计量装置是高精技术型产品，电能表精准程度与电量的计算和控制息息相关，密切联系着国家电力的分配与管控。根据《中华人民共和国电力法》第31条第1款的规定“用户应当安装用电计量装置。用户使用的电力电量，以计量检定机构依法认可的用电计量装置的记录为准。”由此可见，我国对用电计量装置的生产、使用有严格要求，只有得到计量检定机构认可的用电计量装置方可生产、使用。 根据《中华人民共和国计量法》第12条第1款的规定“制造、修理计量器具的企业、事业单位，必须具备与所制造、修理的计量器具相适应的设施、人员和检定仪器设备，经县级以上人民政府计量行政部门考核合格，取得《制造计量器具许可证》或者《修理计量器具许可证》。”第13条规定“制造计量器具的企业、事业单位生产本单位未生产过的计量器具新产品，必须经省级以上人民政府计量行政部门对其样品的计量性能考核合格，方可投入生产。”第15条第1款规定“制造、修理计量器具的企业、事业单位必须对制造、修理的计量器具进行检定，保证产品计量性能合格，并对合格产品出具产品合格证。”国务院颁布的《中华人民共和国计量法实施细则》和国家质量监督检验检疫总局2007年发布了《制造、修理计量器具许可监督管理办法》，进一步细化了《中华人民共和国计量法》中对制造、修理计量器具的企业、事业单位设置行政许可的要求。由此可见，我国法律对计量装置的生产有严格的行业准入限制，不具有资质的企业不得从事相关的生产活动。《中华人民共和国计量法》第23条规定“未取得《制造计量器具许可证》、《修理计量器具许可证》制造或者修理计量器具的，责令停止生产、停止营业，没收违法所得，可以并处罚款。”第24条规定“制造、销售未经考核合格的计量器具新产品的，责令停止制造、销售该种新产品，没收违法所得，可以并处罚款。” 根据我方的进一步调查，从乐清市工商行政管理局出具的乐清市人和电器科技有限公司《公司基本情况》中可知，乐清市人和电气科技有限公司经营范围不包含计量器具类产品，更不具备生产计量器具的资质。我方通过登录甘肃省质量技术监督局网站，查询到了甘肃省计量企业目录，其中并不包括天水长城精密电表有限责任公司，由此可以证明天水长城精密电表有限责任公司已经不是国家