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破产重整制度与债权人利益平衡 一、引言 2001 年美国上市公司的破产数量创下了新 的历史纪录，共有 257 家上市公司宣布破产，与 2000 年的 176 家相比，增加幅度竟达 46%。更惊人的是，美国最大的 15 家上 市公司中，有 5 家宣布破产。除安然公司外，还有即时成像技术 先驱宝丽莱公司、 美国钢铁大王伯利恒钢铁公司、 太平洋煤气电 力公司、美国环球航空公司等。 2009年 4月 30日，陷入困境的 美国第三大汽车厂商克莱斯勒公司宣布申请破产保护。之后不 久，在 2009年 6月 1日这一天，刚刚庆祝完自己的百岁生日的 通用汽车公司也宣布申请破产保护。在今年 1月 19日，创立于 1880 年的世界最大的影像产品供应商柯达也提出破产保护的申 请。 企业的经营失败是市场经济中的普遍现象。在市场经济中， 任何企业都必须面对一个产生、 发展和消亡的过程。 宏观经济的 周期性波动、 产业生命周期的转换以及企业自身的管理失误都可 能使企业面临着即财务危机， 从而不能偿付到期债务， 甚至是严 重的资不抵债。 通过重组或者清算实现了社会资源的更为有效的 重新配置。各国实践表明，小企业倾向于清算，大企业倾向于重 组，由于我国目前比较大型的重组案大都是政府行政主导， 美国 通用汽车公司这样“大而不倒”企业的破产案也因为其巨大的 经济、政治、社会影响也是由政府主导。但是，重组过程本质应 当是一个市场主导的经济问题， 而不是一个政治问题。 它可以由 政府出面调解或者进行适当干预， 但不应该完全由政府说了算或 者由政府接手破产企业的烂摊子，这不符合资源配置的效率原 则。 二、破产重组制度 （一）破产保护、重整、狭义的企业重组内涵辨析 企业破产重组赋予面临严重财务困境的企业一个起死回生 的机会， 目的就是避免破产清算， 它是对个体利益本位的传统破 产法理论的一个重大突破，重要价值体现在维护社会整体利益。 “破产保护”是美国 《破产法》 中的基本概念。 直观一点讲， 包括三个方面：（ 1）当一个公司临近山穷水尽之境地时，在破 产法院的协调下， 与债权人达成重组的协议， 在真正破产之前给 予企业一个重组的机会，对它的业务和资本结构进行重新安排， 剥离一部分不良资产，包括豁免一部分债务。（ 2）破产公司继 续负责公司的日常业务， 其股票和债券也在市场继续交易， 但公 司所有重大经营决策必须得到破产法庭的批准， 公司还必须向证 券交易委员会提交报告。（ 3）一旦在协议期限内重组失败，最 后还是要进行破产清算以及各种善后处理。 中国的法律中虽然没有“破产保护”这个概念， 但是有破产 保护类似的制度，那就是重整。 2007年 6月 1日生效的《中华 人民共和国企业破产法》 在总则中规定“企业法人不能清偿到期 债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的， 或者有明显丧失清偿能力可能的，可以依照本法规定进行重 整”。第八章中又进一步明确规定“在重整期间， 经债务人申请， 人民法院批准，债务人可以在管理人的监督下自行管理财产和营 业事务”。“重整”与“破产保护”虽然称呼不同， 但是它们的 作用效果和立法的初衷都是一样的，都是在企业真正走入破产之 前，给它一次重生的机会。 企业重组，是对企业的资金、资产、劳动力、技术、管理等 要素进行重新配置，构建新的生产经营模式， 使企业在变化中保 持竞争优势的过程。狭义的企业重组包括资产重组和债务重组两 部分，这也是在破产重组中采取的主要方式。 （二）企业破产中债权人的角色安排 公司破产重组法律的目标就是在制度上保障股权和债权重 新配置的顺利进行。第一，这种产权的重新配置主要表现为债务 重构，也就是当企业违约不能偿付到期的贷款本金或利息时， 债 权人取代企业的部分或全部所有者获得企业的资产， 成为企业新 的所有者（比如在上世纪九十年代著名的美国梅西百货公司破产 重组案中，联合百货公司通过收购债权、资产重组兼并梅西百货 之后，成为梅西百货的母公司，由最大债权人变为所有者），以 重新达到各方利益的均衡，获得更高的经济效率。第二，如果重 组不成，进入清算程序，债权人对于破产财产的要求权先于股东。 为什么债权人和股东之间会有这样的权利与义务、 风险与收益的 安排呢？笔者认为，这是由于债权人与企业之间存在这样一个债 务契约： 完整的债务契约 =显性契约 +隐性契约 1.对于“显性契约”，可以从两个方面认识： （1）债权人的弱势地位。这一点是被广泛接受的，那就是 由于签订的是借款合同或协议， 债权人只能从企业那里获得本金 的偿还、领取固定的利息收入，无权参与公司的经营决策。而有 限责任制度下， 股东参与企业的经营决策， 但仅以出资额为限承 担有限责任。作为补偿，债权人对破产财产的要求权优先于股东。 因此，债权人事实上承担了