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侵权责任法上注意义务的历史进程与发展 一、 不同司法系统国家的强制性管理制度总结 （一） 注意义务的定义及其解释 注意义务是英美法系对不当行为的法律研究的核心概念。有学者认为,“注意义务”之所以处于核心地位其原因是侵权法上的“注意义务”是过失侵权责任中最难界定的概念之一。在英国的法律中，所谓注意义务的规定较为笼统，指“法律施加于行为人的责任”。除此之外，很少有学者对注意义务加以明确的定义。 （二） ．驾驶汽车行驶义务说 美国和英国同属英美法系国家，在判断标准上是基本一致的。侵权法对于注意义务的处理办法是将该义务放在人与人之间的相互关系上以做出考量。比如说，他们认为当一名司机驾驶汽车在公路上行驶，如果接近弯道和十字路口的时候，负有减速义务、谨慎义务和鸣笛的义务。所以，可以概括为这样的一个定义，也即是说，在特定环境中，特定的人与人之间的关系之下，被告怎样行为符合一般人所认为的合理标准。除此之外，还有一个必要要素就是行为人对于将有可能发生的损害后果的预见可能性和回避可能性。这也是所有的法律规则对于过失行为的判断的一个核心要件。 （三） 注意义务的保障 在法国关于一般安全注意义务的定义是非常的宽泛的，注意义务可以来源于成文法的规定，习惯性规定中的惯例、滥用权利和道德。这样的立法模式不承认罪刑法定原则，也没有英美法律系中关于是否存在过错的反复斟酌，所以，为法官带来了一片极大的自由裁量的空间。 在注意义务设立之初是为了保护在工伤事故中受害的当事人，其内容是：在工伤事故中受到伤害的雇员，有权向雇主提起诉讼。原因在于，雇主有义务保障雇员在工作过程中的人身安全。这样一个安全注意义务的前提是任何人在自我行为时都必须注意不能危及他人的人身财产安全，否则将承担法律责任。很显然这时的过错是一种推定过错，无需受害人对其进行证明。 同时，法国法律还充分保护人的抽象人的格权、隐私权、生命权以及精神完整权。在1961年的一个判例里就有如下的记载：学生在考试前夕因为权利受到侵害而错过考试机会的，可以要求主张侵权行为人赔偿丧失考试机会而带来的损失。在此之后，法院逐渐认可了把机会丧失权纳入到违反注意义务所应承担的损害赔偿责任中来，即使是受害人晋升机会的丧失也包括在内。 由此可知，法国侵权行为法一直没有在企图给“义务”下一个标准化的定义，而是从合理人的角度出发，通过假定一个合理的情形，来拟制出一个相对合理的行为人之间的关系布局，以此为前提来判断出行为人的行为是否符合注意义务。这看上去很好，可是，法官们面对广阔的现实生活时，顿时就手足无措。因为这种模糊的“合理人”标准几乎没有可操作性。所以，法院能做的主要是如何去限制它，保证受害人的诉讼范围不至于太大，而不是像英美法系的国家那样去扩大它，以免繁密的注意义务阻碍行为人的行为自由。 （四） ．高等法院的判决 在德国的判例中有三个经典的判决，对一般注意义务的形成与发展起到重大作用。 案例一，撒盐案： 原告夜间被告W市石阶上滑倒受伤，该石阶属于Remained市供公众通行的道路。经查实，事发当时因为下雪，路面湿滑，被告未除雪撒盐，而且石阶摇摇欲坠又设有照明设备，非常容易导致行人跌倒。故原告请求W市负侵权损害赔偿责任。高等法院驳回了原告的诉讼请求。帝国法院则撤销了高等法院的原审判决，并将其发回重审。原审法院认为所有基于所有权的规定，都无从推导出所有权人就其提供的公众设施，有维持其安全状态的直接义务。但帝国法院认为，“任何国家和个人只要其提供的土地是供公共交通之用，就必须尽到保证通行安全的义务”。 案例二，炭疽案： 病牛主人召来某一兽医(被告)为其病牛作诊断，该兽医明明知道病牛患炭疽症，炭疽症是对人类具危险的传染性疾病，兽医未对为受托屠杀病牛的屠夫(原告)消毒并包扎伤口。帝国法院认为因该被告（兽医）的疏忽，而导致原告被传染炭疽症长年卧床不起，故判决原告胜诉。 再往后看，这个概念被赋予了越来越多的内涵，适用范围从最初的道路交通安全领域扩展到了私法中的交易安全领域，到了今天已经渗透到了社会生活领域的方方面面。 （五） 结果预见与结果避免义务的结合 在日本，注意义务的概念源于过失的客观化，主要受刑法的过失犯理论的影响。在最初的过失论理论中，注意义务往往是和结果的预见性等号的。也就是说，衡量注意义务是否存在的标准是这样的一个损害结果是否是有预见可能性的，但其理论更加偏重考量的是行为人的主观心理上有没有尽到注意义务。 这种理论在当时是可以解决很多问题的，但随着社会的发展，社会生产力的提高，高科技的医疗手段，高水准的精密仪器的引入使得结果预见可能性成为了一种不可能期许的事情。对于结果的准确预测是不符合现在的高科技的发展的。 所以，后来的过失论中将结果避免义务和结果预见义务相结合，认为注意义务应当是行为人在日常生活或职务行为中所必须具备的尽量避