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我国《反垄断法》对经营者合并行为的规制 一 中国汽车在反垄断法上的地位将逐渐转向中国 德尔福是世界上最大的汽车零部件公司之一，最初由通用汽车公司的零件部门组成。德尔福正式与通用汽车公司分离。但德尔福未能躲开金融危机的影响, 2005年德尔福申请破产保护, 而老东家通用汽车决定再一次回购德尔福。德尔福在全球市场均有业务, 产品供给包括通用汽车、福特、丰田、日产、雷诺、大众等全球最大汽车厂家。除了发动机、变速箱、外壳、座椅、轮胎外, 德尔福几乎能提供其它所有的汽车零配件, 其品种之全令所有汽车零部件公司侧目。德尔福产品在全球汽车零部件市场占有率高达15%～20%1。介于该公司如此全面的零部件产品线, 它的任何一个小举动, 都会对整车生产企业产生足够大的影响。 因此这起合并案引起了世界范围内汽车制造业的关注, 也进入到各国反垄断审查机构的视野之中。通用、德尔福公司先后向美国、欧盟等国递交了反垄断审查申请。2009年8月13日, 欧盟委员会就已宣布批准通用汽车公司收购德尔福这部分资产。9月初, 美国反垄断官员也批准了通用汽车收购德尔福部分资产的计划。而根据德尔福在全球市场的占有率分布情况, 中国业务对于德尔福具有重要的战略意义, 去年德尔福全球销售额为160亿美金, 中国业务占据10%, 中国市场的巨大潜力与美国市场低迷, 让德尔福把业务重心逐步转向中国。所以, 中国可以说是其合并进程中至关重要的一站2。 按照我国2008年1月1日开始实施的《反垄断法》规定, 我国《反垄断法》具有“域外管辖权”, 反垄断执法机构对发生在境外但可能对境内市场竞争产生排除、限制影响的垄断行为具有管辖权。被收购方和收购方在中国的销售额超过4亿元人民币, 以及双方当年在全球的销售额大于100亿元人民币, 就必须接受中方的反垄断调查3。2010年8月31日, 通用和德尔福正式向中国商务部递交了反垄断申请, 9月2日, 商务部向有关行业组织、以及通用收购德尔福涉及的中国企业征求意见, 并要求于9月4日提交意见, 随后于9月16日下达了召开会议的通知。经过听取“闭门会议”激烈的争论与对各方提交的材料做出具体的分析之后, 商务部于2009年9月28日发布2009年第76号公告, 基于通用汽车收购零部件厂商德尔福可能会对中国汽车整车市场及其上游汽车零部件市场的竞争产生不利影响, 决定附加限制性条件批准通用汽车收购德尔福资产。这些限制性条件包括:集中交易完成后, 通用汽车、德尔福应当保证德尔福及其控股和实际控制的关联企业将继续对国内汽车厂商无歧视性地供货, 不应附加会直接或间接排除、限制竞争的不合理条件。通用汽车不得非法寻求获得德尔福掌握的国内其他汽车厂商的竞争性保密信息, 德尔福不得非法向通用汽车披露其掌握的国内其他汽车厂商的竞争性保密信息, 双方不得以正式或非正式的方式非法相互交换和沟通第三方的竞争性保密信息。商务部表示, 这是遵循《反垄断法》第30条做出的决定。商务部同时公布了该交易的审查评估过程, 并表示, 已经与相关的厂商和供应商进行了商谈。至此, 这起中国汽车业界关注的合并案暂时告一段落。 二 市场份额及其对市场的集中度 根据《反垄断法》第27条, 商务部从如下几个方面对此合并案进行了全面审查: (1) 参与集中的经营者在相关市场的市场份额及其对市场的控制力; (2) 相关市场的市场集中度; (3) 经营者集中对市场进入、技术进步的影响; (4) 经营者集中对消费者和其他有关经营者的影响; (5) 经营者集中对国民经济发展的影响; (6) 其他因素对市场竞争产生的影响。笔者在广泛查阅此合并案相关新闻资料和经济分析材料的前提下, 对商务部具体适用审查标准存有以下疑惑。 (一) 在本地区的中国测定 就笔者所查找的通用和德尔福在各自领域内所占中国相关市场的份额以及销售收益额来看, 德尔福公司1994年进入中国以后, 在中国以年均24%的增长率快速前进, 2009年德尔福在中国合并报表收入超过6亿美元, 中国市场始终是德尔福非常重要的增长点。在中国, 德尔福拥有18家法人实体公司、20多个生产基地, 客户包括奇瑞、长城、北汽、华晨、吉利在内几乎所有本土汽车企业④, 而合并的另一方通用汽车公司进入中国市场经超过80年, 目前已在中国建立了十家合资企业, 员工总数超过32, 000名。其在中国所提供的产品系列之丰富位居所有在华跨国汽车企业之首。2007年, 通用汽车及其合资公司在国内的总销售量为1, 031, 974辆, 同比增长了18.5%, 连续第三年在华销量位居国际汽车制造商之首。2009年, 通用汽车在中国总销量共计1, 826, 424辆, 同比增长66.9%。双方在各自中国范围内的相关市场上确实具有实质性的市场实力。 如果按照“哈佛学派”的“结构主义”理论