工程造价鉴定申请的“学问”.docxVIP

前言

在建设工程活动中，双方/多方主体对结算价款无法达成一致意见，诉至法院/仲裁解决纠纷，因为工程造价为专业问题，人民法院或者仲裁机构往往需要委托造价鉴定机构对工程造价争议中涉及的专门性问题进行鉴别、判断并提供鉴定意见，也就是我们所说的工程造价鉴定。工程造价鉴定申请，是诉讼及仲裁案件中当事人的常见行为，虽说该行为在实务中褒贬不一，但因工程案件的专业壁垒高，鉴定活动较为多发。

一份好的鉴定申请书，既要有理有据，又要结合案件事实和诉讼策略，尽可能保证当事人权益。本篇主要以代理律师的视角，从申请鉴定的范围和提交鉴定申请的时间两方面浅论在实务中需慎重处理的内容。

申请鉴定的范围

一、鉴定范围的分类

在确定鉴定范围前，首先要确定施工范围。通过针对全部或是部分施工范围申请鉴定，分为2种情况来讨论：

1．鉴定范围=施工范围

即将承包人施工的全部工程一并申请鉴定。全面鉴定（也习惯称之为“全案鉴定”）在进行鉴定范围描述时相对概括，基本可以描述为“图纸内价款+签证变更+索赔+其他（如：管理费、总包服务费等）”。

2．鉴定范围施工范围

部分鉴定，应明确对哪一部分进行鉴定。区分无争议内容和有争议内容是必不可少的。

这里所说的是否有争议，不仅仅是局限于争议主体之间已经存在列明无争议事项金额和有争议事项金额的结算审核报告，也包含在合同理解方面，双方是否有歧义。如固定总价合同，当事人对合同内承包范围内的价款不需要鉴定，而只申请鉴定变更价款、增加工程量价款和索赔价款。

二、鉴定范围如何确定

一是受制于事实基础

各主体之间对结算问题是否有过接洽，是否留有沟通痕迹，是否报送过结算，是否有审核痕迹，都是判断是否具备部分鉴定或争议项鉴定的事实基础，也是在诉讼活动中需用到的证据。

二是受法院/仲裁员影响

有的法官不喜欢做部分鉴定，特别是一些对建设工程不是非常熟悉的法官，更喜欢进行全面鉴定，能够一次性解决所有造价问题，所以会建议申请人申请全面鉴定。和法官意见不一致，申请人可以选择接受法官的建议申请全面鉴定。但是从节约鉴定费用、降低鉴定风险的角度看，当事人也可以坚持部分鉴定。主要理由在于，当事人申请是启动司法鉴定的原则，法院依职权启动鉴定是特例，法官不能要求申请人进行什么鉴定，只能释明，法官释明后哪些申请鉴定、哪些不申请鉴定的权利仍在申请人。

同时，也有法官/仲裁员对建工案件领域熟悉，能够对案件做出比较全面的专业判断，仅需要就个别问题提供专业的鉴定意见。这种情况，往往会多次问询或开庭查证事实，缩小需鉴定的范围。

三是以律师的专业判断支撑

法律事实不等同于客观事实，这是受法律解释、证据规则等多方面影响。诉前，律师即需梳理案情、制定诉讼策略。如前文所述的固定总价合同，白纸黑字这样写的，但是律师有他的“百转千回”：是否能够理解为固定总价，部分鉴定？有无可能性总价打开，扩大鉴定范围，争取更大的空间？

在庭前准备阶段，律师需要凭借其专业知识对鉴定范围进行预判。这与法官断案有些类似，但是不同于法官只分析递交上去的证据，律师更需要结合案件事实、当事人诉求、留存证据等方面综合考虑，组织编排证据，明确鉴定范围。

开庭审理中，律师要根据案件走向及时调整诉讼策略，就有可能调整鉴定范围。

四是受当事人的自身情况制约

从成本的角度讲，全面鉴定费用高、时间长，选择此种方式无疑会增加诉讼成本。从风险的角度讲，部分鉴定与全面鉴定既有可能出现不同的判决结果，同时也会带来不同的风险，如何选择，如何平衡，是需要从当事人性格、财力、风险偏好、案件后续程序衔接等方面综合考虑。

提交申请的时间

当事人申请鉴定，可以在举证期限届满前提出。如果法院在案件审理过程中认为待证事实需通过鉴定意见证明的，会向当事人释明并指定提出鉴定申请的期间，当事人应当在法院指定期间提出申请。

在实务中来说，司法鉴定申请书非必须在开庭前提交。笔者一般是对案件走向进行预判，提前准备多个版本的鉴定申请书。根据鉴定范围、鉴定方法和证据情况，但要提前考虑好鉴定范围，也可提前准备好多个版本的鉴定申请书。在案件审理过程中根据案件走向，再调整申请书内容。值得注意一点的是，司法鉴定切忌多次开庭后才申请鉴定。