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我国公司法定代表人制度之研究 摘要 在我国市场经济体制中，公司制度正在发挥着越来越重要的作用，公司已 经成为我国市场经济结构中最重要的要素。公司是社团组织，其行为要由自然 人来代表公司行使，而谁来代表公司行使代表权，在公司理论与实践中都显得 极为重要。在理论上，公司代表人选的确定有助于公司法人治理结构的完善； 在实践中，公司代表人选的确定有助于解决公司与股东、第三人之间的法律关 系。公司代表人制度的设计正是要解决谁来代表公司行使代表权这一问题。 与境外的公司代表人制度相比，我国原《公司法》规定的公司法定代表人 制度与众不同，其法定性和唯一性的特点是境外各国所没有的。法定唯一制的 公司法定代表人制度表现出立法者对公司意思自治的干预，在公司实践中过于 僵化，公司无法根据具体情况来选择最合适的公司代表人选，增大了公司的经 营风险，降低了公司的经营效率。我国在修改原《公司法》时，意识到了传统 的公司法定代表人制度的瑕疵，在新《公司法》第13条中做了新的规定，力图 改变原有公司法定代表人制度的弊端，进一步扩大公司意思自治的空间，为公 司在实践中的经营与治理提供制度上的帮助。 我国修改后的新《公司法》第 13 条规定：“公司法定代表人依照公司章程 的规定，由董事长，执行董事，或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人 变更，应当办理变更登记。”虽然从字面上看，公司可以用章程来自由选择代表 人选，赋予了公司更多的自治权，但是实际上，并没有从根本改变法定唯一制 的传统公司法定代表人制度的弊端，同时赋予经理法定代表人选的资格，在实 践中又增加了新的问题。 本文立足于新《公司法》第13条的规定，参考了境外各国公司代表人制度 的规定，从五个方面对公司代表人制度进行研究，指出我国现行的公司代表人 制度的弊端，提出了完善的建议，试图构建完整的公司代表理论体系，以期能 为我国公司法理论和实践提供些许的参考。 第 1 章，从理论上介绍公司代表人制度。首先，介绍了公司代表权及其分 类，指出代表权与代理权在权利行使的主体、客体、来源和责任后果上的不同。 1 我国公司法定代表人制度之研究 其次，介绍了公司代表权制度的两种理论学说：“代表人说”与“代理人说” ， 并指出两者在法理上的不同。然后，论述了我国公司法定代表人制度的理论基 础——“代表人说” 。再后，介绍了我国法定代表人制度的思想渊源，指出我 国法定代表人制度是从原苏联的“一厂制”演化而来。最后，介绍了英美法系 关于公司代表人制度的规定，以及大陆法系的三种立法模式：单一代表制，共 同代表制和约定代表制，指出公司代表人的多元制是境外大多数国家的立法选 择。 第 2 章，介绍了我国公司法定代表人的内容。首先，介绍了我国公司法定 代表人制度的历史沿革，分别指出我国实体法和程序法上法定代表人概念的由 来。其次，介绍了公司法定代表人与法人、法人机关和法人代表等若干相近概 念的联系与区分。然后，介绍了我国公司法定代表人制度的特点，指出了我国 公司法定代表人制度的法定化和唯一化。再后，介绍了我国公司法定代表人代 表行为的两大构成要件：具有代表人的身份和以公司法人的名义，在公司的授 权范围内行事，区别了法定代表人的代表行为与非代表行为的不同法律后果。 最后，论述了我国公司特殊情况下的公司代表人选，指出我国公司在设立阶段 和清算阶段的代表人选，以及公司对公司法定代表人行使诉权时的代表人选。 第 3 章，介绍了我国公司法定代表人的权利、义务和责任。首先，介绍了 我国公司法定代表人的权利，指出代表权、补偿权和请求权是法定代表人的根 本权利。其次，介绍了我国公司法定代表人的勤勉义务与忠实义务。再次，介 绍了我国公司法定代表人的责任，指出我国公司法定代表人承担责任的构成要 件：主观要件、客观要件、损害结果和因果关系，指出新《公司法》中对公司 法定代表人承担责任的规定，以及新《公司法》规定的责任追究机制：股东直 接诉讼与股东间接诉讼。最后，提出了完善我国公司法定代表人义务与责任的 建议。 第 4 章，介绍了我国公司法定代表人制度的弊端。首先，论述了公司董事 （执行董事）与经理作为公司法定代表人的弊端，指出由于法定代表