中国企业借壳上市法律问题研究.pdfVIP

要 借壳上市是企业资产重组行为的一种特殊表现形式，是伴随着证券市场的产 生、发展而产生和发展起来的一种高级形态的资本运作行为。在市场经济发达国 家借壳上市作为一种上市途径曾经一再掀起了公司重组热潮，为那些非上市公司、 企业的资产、业务间接上市提供了一种便捷的途径。 在我国企业兼并收购市场上，非上市公司通过借壳实现了自身资产、业务的 间接上市，拓宽了筹、融资方式和途径；上市壳公司通过被借壳实现了业绩的提 升、避免了上市壳公司被停牌和退市的风险。 是， 壳上市在实际运作中发挥 其优势给借壳方(非上市公司)和被借壳方(上市壳公司)带来双赢局面的同时，也引 发了一系列问题，尤其是有关 壳上市的法律问题。因此，对于证券市场已经出 现的众多 壳上市购并重组问题进行研究，无论对于正在大力推进的国有企业改 革，还是对于中国金融与资本市场在21 世纪的健康发展，都具有十分重要的意义。 正是基于上述背景，笔者试图涉足 壳上市的有关法律问题进行有意义的探讨和 研究。 本文首先介绍了中国企业 壳上市基本理论，对借壳上市的概念进行界定并 对借壳上市的相关概念进行辨析。其次分析了我国企业 壳上市的原因和现状。 最后从政府调控部门、 壳和被借壳的双方 个角度来阐述在不同的市场环境和 政策环境下借壳上市的意义。 本文第二部分分析了中国企业借壳上市法律制度的现状。由于借壳上市是证 券市场上资本运作行为之一，对它的研究必然要从操作行为的主体和具体行为本 身两个角度来考虑，即就 壳上市主体的规范和借壳上市主体的行为的规范两方 面来探讨我国企业 壳上市法律制度的现状。借壳上市运作过程中最为关键的一 步是非上市公司如何取得上市公司的控制权，这就要求 壳方和被借壳方要具备 相应的权利能力和行为能力，而且控制权的转移必然涉及到各方主体的利益。因 此，笔者从 壳方、被 壳方和借壳方其它主体的角度来分析我国企业 壳上市 主体法律制度的现状。 壳上市之所以特殊是在于包括上市公司收购和反向收购 两个阶段，这实质上就是 壳上市行为的主要内容。其中在反向收购中主要涉及 关联交易规制的内容。在这部分就从这两个阶段划分的角度来对我国企业借壳上 市行为法律制度的现状进行分析，包括借壳上市收购法律制度和 壳上市反向收 购中关联交易的规范两方面。 本文最后对中国企业 壳上市法律制度的问题提出了完善和建议。与中国企 业借壳上市法律制度的现状相对应，这一部分也是从 壳上市主体和 壳上市主 1 体的行为的角度来分析中国企业借壳上市主体法律制度和行为法律制度中存在的 问题和立法缺陷，例如主体法中共同借壳人主体地位不明确、上市公司(壳公司) 控股股东诚信义务问题、壳公司董事义务问题，行为法中关于收购的国有股转让 问题、外资收购国内上市公司间接入市问题和借壳上市收购的法律责任问题，以 及关于反向收购中关联交易信息披露制度中存在的问题等等。再针对以上存在的 问题提出相应的完善建议。由于证券市场是市场化程度最高的市场，企业借壳上 市收购的市场 十分突出，它的成功顺利运行离不开一个成熟的市场经济法制环 境。因此，笔者探讨了如何完善我国企业 壳上市的外部法律环境，包括反垄断 法和其它基础 外部环境法律制度的完善两方面内容。 关键词：借壳上市 上市公司收购 反向收购 关联交易 2 Abstract Reverse merger also called Back-door listing, which is a special form of the assets rearrangement of enterprises and the senior sort of capital operation, which originated and developed along with the beginning and maturing of the security markets around the world. In developed market economies, reverse merger as a shortcut of listing once arose several upsurges of recombination a