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江西社会科学 !#$ %
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反就业性别歧视法中的 歧视 :从经济学视角
!蔡 红
本文从经济学视角剖析了就业性别歧视产生和存在的原因,指出市场竞争的程度对就业性别歧视的发
生具有决定性的影响。在市场经济条件下,反就业性别歧视法必须妥善处理市场和干预的关系,在立法中对
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错误的歧视 和 应被允许的歧视 予以区分,通过适用 相似与相似比较 原则、建立举证责任的分配制度和
雇主抗辩制度来处理经济学上的理性歧视与法学上不公平对待之间的关系。本文还就反就业性别歧视法中
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歧视 的界定和表现形式、非法歧视的构成和种类以及政府的反歧视义务等问题进行了研究。
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关键词 歧视;性别歧视;就业性别歧视;立法研究
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蔡 红 !.#— ,女,湖北武汉人,英国法学硕士 001 23 4567895:3; 0= ,中国法学硕士 经济法 ,广
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东外语外贸大学法学院副教授。 广东广州 !#*’#
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本文是广东省高校人文社科项目 反就业性别歧视立法研究 / #?@AB,’###? 的成果。
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一、为什么从经济学视角研究就业性别歧视 了现实经济社会生活中人与人之间的利益关系。 就
随着市场经济的深入发展,就业性别歧视在我国呈 业性别歧视之所以在世界范围内长期、普遍地存在,有
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现出日益普遍化的趋势。但是,关于何为歧视以及法律 着深刻的经济根源。存在即合理 详见下文 ,但是,合理
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要反对怎样的歧视,我国的法律却没有任何界定 。在我 是否就应被法律所允许呢?根据我国劳动法传统,答案
国的传统观念中,就业性别歧视都是错误的、是法律应 是否定的。一直以来,我国都忽视了就业性别歧视背后
予禁止的行为 。性别歧视的问题在于它将一个与道德 的经济原因,仅将就业性别歧视限定为一个违反平等、
无关的特征———男女两性天然的区别转化成了一种社 公正的社会准则,侵犯劳动者平等就业权和生存权的道
“ ” 德问题和法律问题。这使得我国反就业性别歧视的立法
会劣势, 区别 成为划分社会成员社会等级的一项标
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准。因此,有关歧视的根本问题———是什么使 错误的歧 研究始终 对歧视到底为何物以及为什么需要消灭歧视
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