浅议同时履行抗辩权.pdfVIP

LegalSystem AndSociety {}；I占缸会 己口1D年9月(中) 浅议同时履行抗辩权 罗 盈 摘 要 同时履行抗辩权制度是合同履行的重要制度，世界上大多数国家法律都确立了此项制度，我国 合《同法》第66条也 对此作了规定。由于合同法之规定过于原则，当前在该制度的理解和适用中，出现了一些分歧和诸多疑难 问题。本文拟从 同时履行抗辩权适用之构成要件入手阐明什么条件下适用同时履行抗辩权以解决实践中所遇到的部分问题。 关键词 合 同法 同时履行抗辩权 构成要件 中图分类号：D923．6 文献标识码 ：A 文章编号：1009-o592(2OlO)O9-259—02 一 、 同时履行抗辩权的内涵及法律性质 合 同义务，亦非 《合同法》第 43条规定的后合同义务，而为 《合同 所谓同时履行抗辩权 (exceptiononadimpleticontrattus)，又称 法》第6O条规定的合同中的附随义务，即遵循诚实信用原则并根 为不履行抗辩权，英美法上称为相互义务原则，是指双务合同的 据合同的性质、目的和交易习惯应履行的通知、协助、保密等义 当事人一方在对方未为对待给付时，可以拒绝 自己给付的权利 。 务 。附随义务从功能上可分为两类，即促进主给付义务的具有辅 同时履行抗辩权，在性质上属于延期的抗辩权或一时的抗辩权， 助功能的附随义务及维护对方人身及财产利益的具有保护功能 其功能主要有两个：担保 自己债权之实现和迫使他方履行合同。 的附随义务。按照合同法的规定，不履行附随义务，债权人可就 《合同法》上的 “同时履行”应当是指合同没有约定，法律也没有规 其损害按照不完全履行的规定请求违约损害赔偿或侵权损害赔 定，根据交易习惯也不能确定双务合同的当事人哪一方应当先履 偿，即合同一方对另一方的违反附随义务的行为可寻求相应救 行义务时，双方当事人应当同时履行合同义务。否则，滥用同时 济：其二，合《同法》第66条规定 “一方在对方履行债务不符合约 履行抗辩权，则应当承担违约责任。 定时，有权拒绝其相应的履行要求。”此处的 “约定”应指约定的主 同时履行抗辩权的法律性质，有两种对立学说：一是交换请 给付义务，而非基于诚实信用原则产生的附随义务：其三，同时履 求权说，认为双务契约上之当事人仅享有得以自己给付请求他方 行抗辩权 以合同双方的牵连关系为前提，即以双务合同的对待给 为给付之权利，从而在诉讼上原告必须证明其本身业 已履行其义 付为前提，一方未为对待给付前另一方可拒绝给付，而附随义务 务或无先为给付之义务；二是抗辩权说，认为双务契约当事人之 并不属于对待给付义务，在辅助功能的附随义务中其只具有促进 请求权系相互独立，仅其实现因他方当事人行使抗辩而互相发生 实现主给付义务的性质。 牵连而已。在双务契约中，给付与对待给付具有不可分离之关 (2)原债务之延长或变形 。有疑问的是，原给付义务之延长 系，学说上称为双务契约之牵连性，并且分为发生上之牵连性、存 或变形是否适用同时履行抗辩权，尤其是债务不履行的损害赔偿 续上之牵连性及功能上之牵连性。。按照我国 《合同法》第六十六 或让与请求权、合同无效或被解除后双方的恢复原状义务，《合同 条的规定，显然采用抗辩权说。 法》对此未作规定。笔者认为虽然同时履行抗辩权是基于双务合 二、同时履行抗辩权的构成要件 同之义务，但是其法律基础在于义务之间的牵连性，而原给付义 根据 《合同法》第六十六条的规定，同时履行抗辩权的行使必 务之延长或变形即债务不履行的损害赔偿与另一方主给付义务 须符合下列要件： 之间并不丧失牵连性 。合同无效或被解除后双方恢复原状义务 1．发生在互为给付的双务有偿合同中。双方当事人因同一 之问仍然存在着对价关系和牵连性，因此，此类情形下仍然能够 合同互负债务，在履行上存在关联性，形成对价关系。单务合同 适用同时履行抗辩权。日本民法典第545条规定，“I，当事人一 因没有互为给付的关系，不发生同时履行抗辩权的问题；当事人 方行使解