规范建构框架中漏洞补充的路径取向与民间规范.pdfVIP

维普资讯 2008年第 1期 法律科学(西北政法大学学报) ·3· 文章编号：167145914(2008)01-0003一(08) 规范建构框架 中漏洞补充的路径取 向与民间规范 贾焕银 (山东大学法学院，山东济南 250100) (摘 要] 法律规范的结构可以二分为事实构成与价值。一个正确的漏洞补充的规范建构不仅取向于生活 事实，而且取向于价值。规范建构如果不取向于生活事实，就会成为无源之水；如果不取向于价值 因素，就会成为 一 次没有灯塔的航行。生活事实构成事实构成的社会基础和元素材，而社会事实中自然流淌出来的价值倾向则构 成了建构中的法律规范的合理性内核。民间规范构成漏洞补充的两大取向中基础的、真切的和不可或缺的社会事 实或者社会规范资源之一。 [关键词] 漏洞补充；民间规范；事实构成；社会事实 Abstract：Gap—fillingoflaw isaprocesstocreatetheexactlegalnormscorrespondingtospecial facts．Thestructure oflegalnomr scanbeseparatedintofactsnadvalues．A rightlegalnolm createdbythegap—fillingoflaw isnotonlyde— cidedbythefacts，butalsobythevalues．Theconsturctionoflegalnomr swouldbethewaterwithoutoriginalandavoyage withoutbeaconifitisnotrelatedtothefactsandvalues．Thefactsisthebaseofsocietyandthebasicmaterialswhilethe valuesisthereasonablecoretocreatethelegal nomr s．Thefolklaw urlesbecomethefundamental，real andnecessary sourceinthegap—fillingoflaw． KeyWords：gap—filling；folknomr s；constructionofthefacts；socialfactsvalue—evaluation 中图分类号 ：DF052 文献标识码：A 可以转换为在特定的情境中如何进行具体的法律规 范建构的问题。 一 、 引言 具体规范的建构必须 以法律规范的结构或要素 黄茂荣先生指出：“法律补充的任务在消除法秩 分析为前提，本文将在解析法律规范构成要素的基础 序中的体系违反，以使法律所追求的价值更完全地， 上，具体论证漏洞补充的两大路径取向：生活事实取 透过适当的方法，以可 以被理解并事后加以验证的方 向和价值取 向，并以此为前提，考量民间规范在漏洞 式，实现到人类的共 同生活上来。”… 问题是，作为 补充的路径取向中的功能和价值。 最重要的法律方法之一的漏洞补充，通过什么样的路 二、法律规范的建构：事实与价值的二重性 径来弥补法律缺陷，实现更有效、公正与合理的规整 其意欲规整的社会生活呢?一般来说，所谓漏洞补 法律规范的建构，如同日常生活中建房筑屋等生 充，乃是对于法秩序意欲规整的生活事实，法律缺乏 活情事一样 ，人们总是