动态系统论导论.pdfVIP

总第 129期 甘 肃 政 法 学 院 学 报 GeneralNo．129 2613年 7月 JournalofGansuInstituteofPoliticalScienceandLaw Ju1．，2013 动态系统论导论 海尔穆特 ·库齐奥，张玉东 译 (欧洲侵权法与保险法研 究中心 ，奥地利 维也纳 A一1010) 摘 要 ：动态系统论 ，作为一种立法的指导思想 ，可以避免固定规定的僵化和一般条款的宽泛与不确定 。根据动态系统 论 的指导思想，法律制度的构建应在 明确具体 的价值判断基础之上 ，确定相关的决定因素 。法院在审判过程 中，应在考量各 个因素的权重及其相互作用的基础上进行综合判断，以期实现对立各方利益的最大化满足，并由此获得解决纠纷的最佳途 径 。动态系统论可广泛应用于侵权责任法、合 同法、不当得利制度等相关民事法律制度 。 关键词 ：动态系统论 ；要素；权重 ；侵权法 ，合 同法 中图分类号：DF526 文献标识码 ：A 文章编号：1007—788x(2013)04—0040—08 一 、 当下的情况 ． 私法制度本身非常复杂 ，同时，立法者所需考虑和规制的社会生活更是纷繁多样。因此 ，立法者的任务 很是艰巨，他们永远需要面对应如何 以尽可能好的方式来撰写法律条文的问题。到 目前为止，欧洲的立法者 对此通常采取两种不 同的方法 ：一种是固定的、细致的规定；另一种是概括的、弹性的规定 ，由法院确定如何 具体适用oE13侵权责任法一般条款为此种不 同的法律规定模式提供了最好的例证 。 《德 国民法典》的规定显 然更倾 向于前者 ，即固定的、细致的规定。 《德 国民法典》第 823条 (1)规定 ：故意或有过失地不法侵害他人的 生命、身体、健康、自由、所有权或其他权利的人，负有向该他人赔偿因此而发生的损害的义务 。 《法 国民法典》和 《奥地利 民法典》的制定几乎早于 《德国民法典》一百年，其二者的规定属于后者 ，即属于 概括性的、弹性的规定 。 《法国民法典》第 1382条规定 ：任何行为致他人受到损害时，因其过错致行为发生之 人 ，应对该他人负赔偿之责任 。 《奥地利 民法典》第 1295条 (1)有着相类似的表述 ：任何人均可要求他人因过 错而对其造成 的损害给予赔偿 。损害可因违约所致 ，或与合同无关 。 《中国侵权责任法》的规定更类似于法国法和奥地利法，其于第 6条规定：行为人因过错侵害他人 民事权 益 ，应 当承担侵权责任 。 《德国民法典》第 823条第一款对受保护权益的具体列举相较于 《法 国民法典》第 1382条及 《奥地利民法 典》第 1295条第一款所做的概括性的、空 白条款式的规定包含 了更多的信息 。然而，也恰恰是由于德国立法 者的此种过于细致和僵化的规定 ，使得其在适用中存在错误 的判决 。同时，由于社会 、科技和经济的不断变 化也使该规定更容易变得不合时宜 。而没有对保护客体的范围作出具体规定 的 《法国民法典》和 《奥地利民 法典》则给与了法院足够 的操作空间以跟上时代的步伐。 同时，必须注意的是德国法上的此种条文规定模式也并未使得法律具有更大的确定性 。其 中一个典型 的例子就是对纯粹经济损失案件的处理 。对纯粹经济利益 的保护并不为德 国民法典第 823条第一款所涵 盖。德国法律人认为第 823条第一款的规定过于局 限 ，并因此转 向民法典第 826条 ，即关于行为违反 了善 良风俗时承担责任的规定 。但 当826条适用于纯粹经济利益的保护时，也使得该条过度扩张。例如 ，故意侵 犯合 同关系通常被认为是违反公序 良俗的，因此从本质上而言合 同关系 同样不得被故意侵害 。进而 ，第 826 收稿 日期 ：2012—09—29 作者简介 ：海尔穆特 ·库齐奥 (HelmutKozio1)(1940--)，男，奥地利 国家科学院院士、欧洲侵权法与保险法 中心丰任、维也纳 大学教授 、格拉茨大学教授 ，主要研究方 向为侵权法、银行法 ；张玉东(1981一)，男，辽宁海城人 ，烟台大学法学院讲师、烟 台大 学 中欧侵权法研究院研究人员，法学博士，主要研究方 向为