农村土地经营权抵押的法律风险和路径探索.pdfVIP

现代经济信息 农村土地经营权抵押的法律风险和路径探索 杨志钧 人民银行新昌县支行 摘要：2014年1月19日，中共中央、国务院印发了《关于全面深化农村改革加快推进农业现代化的若干意见》，即2014年中央一号文 件，指出要“赋予农民对承包地占有、使用、收益、流转及承包经营权抵押、担保权能”，“在落实农村土地集体所有权的基础上，稳 定农户承包权、放活土地经营权，允许承包土地的经营权向金融机构抵押融资”。但是由于缺乏法律法规的有效支持，存在较大的法律 风险，影响金融机构开展农村土地经营权抵押贷款的积极性。 关键词：农村土地经营权；抵押；法律风险 中图分类号：D923 文献标识码：A 文章编号：1001-828X（2014）08-0348-01 一、土地所有权、承包权、经营权实现“三权分离” 性。对于发包人依法收回的，抵押权面临承包土地被收回、经营权灭 党的十一届三中全会开启的农村改革，实现了土地所有权和承包经 失，进而影响权利实现的风险。 营权的“两权”分离。今年，中央一号文件首次提出，在落实农村土地 集体所有权的基础上，稳定农户承包权、放活土地经营权，允许承包土地 四、实际操作层面的问题 的经营权向金融机构抵押融资。土地所有权、承包权、经营权“三权分 从颁证方面来看，目前我国颁发的是《农村集体土地所有权证》和 离”“允许抵押担保”等举措是深化我国农村经济体制改革的一大创新。 《农村土地承包经营权证》两种。前者颁给村集体，确认相关土地的所 家庭承包经营是农村普遍存在的集体经济组织内部人人有份的承 有权归属；后者颁给农民，确认其对土地拥有的承包经营权。“也就是 包方式，它具有很强的社会保障和福利功能。以这类耕地的承包经营 说，从颁发证书的层面上来看，承包权和经营权目前仍然是一体的。 权作抵押，在抵押实现时，将有可能导致土地承包经营权人丧失这项 从金融机构供给意愿看，现有农村土地承包方式(尤其是家庭承 极为重要的权利，从而沦为失地农民，引发严重的社会问题。承包权 包方式)一般以分户方式取得土地承包经营权，在土地流转未发生或 和经营权分离之后，原承包者拥有长期稳定的承包权，能够稳定获得 是零星流转而未成规模的农村地区，土地呈现分权、零散状态，不仅 承包权的财产收益。而经营者则可以用自身持有的、相对独立化的经 权利人融资需求较小，而且使得土地经营权抵押融资功能也被弱化， 营权来设定抵押。经营权抵押给金融机构或其他债权人，不影响承包 金融机构出于风险和成本等因素的考虑，不大愿意接受农民的抵押。 农户和集体的土地承包关系。若经营者到期不能偿还抵押债务，金融 五、实现开展土地经营权抵押业务的路径探索 机构或其他债权人也不能取得承包方的地位，只能是以土地经营获得 (一)通过引入政府公权力和公信力，在法律原则下建立区域范围内 的农产品收入或地租收入优先受偿。将经营权作为独立的权利进行流 的操作规范。加强银政合作，以行政规范弥补法律规则缺失的不足。如 转，有望为解锁农地抵押困局创造最为关键的制度基础。 参与农村土地承包经营权价值认定，指定农村土地承包权、经营权抵押 二、与多项法律法规的冲突成为最大的发展障碍 登记机构等，银行应与地方政府达成共识，就业务中未明确问题达成统 现行的《担保法》规定“耕地、宅基地、自留地、自留山等集体 一的解决规则，以行政规范弥补土地经营权抵押法律规则的不足。 所有的土地使用权”不得抵押；《农村土地承包法》只规定“通过家庭 (二)利用私法上“法未禁止即可行”的原则，充分发挥合同的自 承包取得的土地承包经营权可以依法采取转包、出租、转让或其他方式 由约定功用。在当前法律规定不完备的情况下，科学设置合同条款， 流转”，未明确是否可以抵押；《物权法》规定，除法律规定可以抵押 明确农村土地发包人、承包人和抵押人各方的权利和义务，以弥补农 外，耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权不得抵 村土地承包经营权抵押制度之不足