论侵权行为自体法——兼评我国相关立法.pdfVIP

第 l8卷第 2期 呼伦贝尔学院学报 No．2 V01．18 2010年 04月 JoumaJofHulunbeierCoUe PublishedinAvfil2010 论侵权行 为 自体法 一 一 兼评我国相关立法 秦言红 (呼伦贝尔学院法学院 内蒙古 海拉尔 021008) 摘 要：侵权行为自体法是指侵权行为适用与侵权案件或当事人 (即侵权之债法律关系的 代表)有最密切联系的法律．它是英国学者对国际私法学说的杰出贡献之一。侵权行为 自体法 理论的优点在于极具灵活性，并且能涵盖侵权行为地法等理论所不能顾及的种种例外情形．在 我国涉外侵权行为法律适用仍不完善的情况下，引进侵权行为 自体法理论具有重要意义． 关键词：侵权行为； 自体法； 冲突规范； 侵权行为地法； 准据法 中图分类号：DF97 文献标识码：A 文章编号：1009-4601(2010)02．0035．o4 “侵权行为就是行为人由于过错侵害他人的 它就是与合同有最真实联系的法律。”虽然关于 自 财产和人身，依法应当承担民事责任的行为，以 体法概念的最早出处众说纷纭，但是，自体法的 及依法律特别规定应当承担民事责任的其他损害 概念发源于合同领域，后又及于婚姻、继承等领 行为。”涉外侵权行为就是含有外国因素的侵权行 域是为国际私法学者所公认的。“自体法的概念被 为。各国侵权行为的法律规定在侵权行为的范围、 引入侵权行为领域并且形成一种理论始于英国著 构成要件、损害赔偿的数额及计算方法等诸多方 名国际私法学家莫里斯 (Morris)于 1951年发表 面有较大差异，是涉外侵权行为法律适用冲突的 在美国 《哈佛法律评论》上的 《论侵权行为 自体 主要原因，当今大量存在的国际间民商事交往这 法》一文”。 一 客观现实更加剧了这种冲突。国际私法要解决 侵权行为之债适用侵权行为地法 ，是冲突法 的主要问题即是法律冲突，在上述条件下，侵权 中很早就确立的一个原则。它起源于 “场所支配 行为法律适用理论研究备受关注。在薪近涌现的 行为”这一古老的法律原则。巴托鲁斯主张，“行 诸多理论中，侵权行为 自体法理论颇为引人瞩 目。 为方式以及它们不被遵守的后果，应由行为在哪 一 、 侵权行为自体法的涵义及一般问题 里作出的地方的法律支配。”这一原则已经为国际 (一 )侵权行为 自体法的涵义 社会普遍接受 ，尽管理由各异。法国当代国际私 我国多数学者认为国际私法中的自体法概念 法学家巴迪福认为，之所以要适用行为地法，“首 是由戴西 (A．V．Dicey)在其著作 《戴西与莫里斯 先是由于此种债的发生 ，是基于法律的权威性， 论冲突法》中提出的，但也有部分学者认为是韦 而非债务人的意思作用 ，法律要求行为人应预见 斯特勒克 (John．Westlake)首创了这个概念，韦斯 其行为后果。其次，对行为人施以法律责任，旨 特勒克在他所著 《国际私法》一书中提到 “合同 在保护每个人的权利平衡，而此种平衡之所以被 自体法就是支配合同内在生效性和效力的法律 。 打破 。恰恰因责任人在行为地的侵权。第三，行 投稿 日期：2010．01．14 作者简介：秦-A-~ (1982一)女，毕业于大连海事大学，硕士研究生，呼伦 贝尔学院法学院教师。研究方向：国际法．