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商标侵权抗辩事由研究 　　[摘 要]商标侵权抗辩事由是商标侵权抗辩制度的重要组成部分，包括商标侵权行为抗辩事由和商标侵权责任抗辩事由。若商标侵权抗辩事由成立，则不构成商标侵权行为或者虽构成商标侵权行为但无需承担损害赔偿责任。我国商标法对商标侵权抗辩制度缺乏系统规定，需要进一步予以完善。 　　[关键词]商标；侵权行为；侵权责任；抗辩事由 　　抗辩事由是指在民事诉讼中，被告针对原告所提出的诉讼请求而提出的对方当事人之诉讼请求不成立或不完全成立的事实。商标侵权抗辩事由，包括商标侵权行为抗辩事由和商标侵权责任抗辩事由。商标侵权行为抗辩事由，是指在民事诉讼中，被告针对原告的诉讼请求而提出的商标侵权行为不成立的事实，主要包括商标合理使用、在先使用权、商标权用尽、非商业性使用等。商标侵权责任抗辩事由，是指在商标侵权行为成立的情况下，被告针对原告主张的侵权责任而提出的对方当事人之主张不成立或不完全成立的事实，主要包括商标权无效、无辜侵权、超过时效期间、未造成实际损害等。目前，我国商标侵权抗辩制度还很不完善，商标法对商标侵权抗辩事由还缺乏系统规定，因此有必要针对商标侵权抗辩事由进行探讨。 　　一、商标侵权行为抗辩事由 　　（一）商标合理使用抗辩 　　商标合理使用是指商标权人以外的人在生产经营活动中以叙述性使用、指示性使用、说明性使用等方式善意使用商标权人的商标而不构成侵犯商标权的行为。《商标法实施条例》第49条明确规定：“注册商标中含有的本商品的通用名称、图形、型号，或者直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点，或者含有地名，注册商标专用权人无权禁止他人正当使用。”判定是否构成商标合理使用，通常需要考虑以下几个因素：其一，使用商标的行为具有不可避免性。使用商标是为了说明商品的型号、质量、主要原料、功能、用途、数量及其他特点，若不使用则无法说明商品或服务的真实状况。其二，使用商标的目的具有正当性。这种使用仅为了说明商品本身的特点，而不是作为商品商标或服务商标来使用，主观上不存在作为商标使用的意图，客观上没有在使用中突出他人注册商标，或者暗示与商标权人的产品存在某种关系，不存在足以造成消费者误认的不良后果。在司法实践中，应将“不构成混淆”作为商标合理使用的一个成立要件。其三，使用商标的行为是善意的。仅使用说明产品或服务所必需的文字、词汇，不涉及商标中的其他成分，并同时标有自己的商标。善意标准通常是看有无不正当竞争之目的，即看使用人是否存在与商标权人进行不正当的商业竞争目的。若使用注册商标的目的是对商品的质量、原料、功能、来源地以及其他特点进行客观描述，使消费者获取必要的真实信息，则可认定为善意。 　　（二）在先使用权抗辩 　　由于同一标的可以成为两项以上的不同性质的知识产权的客体，故商标权与其他权利的冲突难以避免。因此，在商标侵权案件中，被控侵权人往往以享有独立于商标权的在先使用权作为不侵权的抗辩事由。在先使用权既可以是在先使用的商标权，也可以是在先使用的其他知识产权。 　　在先使用的商标权是指在他人申请商标注册前已经使用与申请注册的商标相同或近似的商标，在该商标被核准注册后，在先使用人享有在原有的范围内继续使用其商标的权利。若无在先使用权作为保障，他人完全可以将在先使用且具有相当市场声誉的未注册商标抢先注册，再反过来禁止在先使用人继续使用其商标。这样，在先使用人多年培育的商标信誉可能因这种抢注行为而丧失殆尽，抢注者则可轻而易举地利用他人已经建立起来的商品信誉和市场声誉占领市场。商标的注册行为不会增加商标的识别性，真正起作用的是使用行为，在先使用人的使用行为已经使该商标具有了识别性，社会公众已经将该商标与其商品或者服务联系起来了，商标注册人仅仅凭借其注册这种并不增加商标识别性的行为，就要求在先使用人停止其对商标的使用，其结果显然是不公平的。在先使用权制度的价值就在于，保护虽未注册但已在市场上享有一定声誉的商标的在先使用人的利益，实现注册商标所有人和先使用权人之间的利益平衡。 　　我国商标法对在先使用并具有一定影响的未注册商标的保护见之于商标注册程序的规定中，对于被控侵权人在侵权诉讼中能否以在先使用进行抗辩未作规定。目前，法学界比较流行的观点是，在先使用权制度仅适用于对享有一定声誉的未注册商标的保护。不过，将在先使用权制度的适用限定于具有一定声誉的未注册商标的范围内，未免过于狭窄。我国《商标法》实行自愿注册原则，这等于是间接承认了未注册商标的合法地位。事实上，使用未注册商标现象在我国大量存在。未注册商标，无论是否具有一定影响，其在先使用人虽然未必具有排他性使用权，但至少也应具有在先使用权。未注册商标不一定都是具有一定影响的商标，因此不能仅对具有一定影响的未注册商标的在先使用人赋予在先使用权。若不允许不具有一定