中国对外投资征收风险之法律分析.pdfVIP

困际搿务研究 Jan．2015 总第36卷第201期 GUOJISHANGWUYANJIU VO1．I{6No．21)1 中国对外投资征收风险之法律分析 孙南 申 王 稀 摘 要：当前中国企业对外投资面临的主要风险之一为东道 国征收风险，因此对征收风险寻求 救济至关重要。对外投资风险的救济途径主要为投资保险和投资仲裁，尤 以投资仲裁 为主。本文针对ICSID仲裁中有关中国对外投资的案例，讨论与分析征收风险中涉及 的相关法律 问题和应对措施。 关键词：中国对外投资；征收风险；间接征收；风险救济途径 中图分类号 ：D996．4 文献标识码 ：A 文章编号 ： 根据联合 国贸易与发展会议颁布的 《世界投资报告 (20l3)》中的数据 ，在吸 收外资方面 ，中国在20l2年仍保持了发展 中国家的第一东道 国地位 ，已成为全球仅 次于美国的第二大东道 国，引入 的外资高达1，2l0亿美元；在对外投资方面 ，中国在 20l2年也成为全球仅次于美 国和 日本的第三大投资输 出国，对外投资已达840亿美 元 。上述数据表 明 ，中国 目前在 国际投资领域 中同时具备了东道 国与投资国的双重 地位 。 但是 ，近年来 中国对外投资中有不少项 目并未如预期获得高收益的回报 。如 20l1年，中国铝业与澳大利亚奥鲁昆的铝土矿资源开发项 目中途折戟，项 目损失达 3．44L元人 民币；同年 ，中国铁建投资沙特轻轨项 目亏损更是高达41．48亿元人 民币； 2009年 ，中化集 团在海外投资的3个油气 田项 目，累计亏损达 1，526．62万美元 ；同 年 ，中铁在波兰A2高速公路项 目也遭亏损 ，合 同总额达4．47亿美元；此外，中国三 大石油公司近年在海外的亏损项 目已达到项 目总数的2／3。 此外 ，中国铁建 、中国 中铁和 中国三大石油公司等投资或因为项 目实际投资超过预期投资额，或 由于与相 关东道 国在履约 中存在分歧 ，均造成 了重大亏损 。 一 般而言 ，防止海外投资亏损首先应防患于未然 ，提高中国企业海外投资决策 能力，做好风险防控 。针对 已发生的投资风险，更有效的途径是为中国海外企业受 到的损害提供 国际层面的救济 。从法律 角度 ，可用于为中国对外投资提供保护的依 据主要为双边投资保护协定 (BIT)与 自由贸易协定 (FTA)。截至2013年，中国已 经与l31个 国家签订了BIT，与94-国家或地区签订了FTA。20l2年l0月 ，中美重启 BIT谈判 。这些谈判进展表明了中国政府对海外投资保护的重视程度 。以下从间接征 收角度 ，结合近年几起与中国海外投资相关的国际投资仲裁案例进行分析 ，为中国 ① 福蒙蒙，林晓．中国企业海外投资亏损近千亿 ，70％投资不赚钱 [EB／OL]．新浪财经 http：／／finance．sina．coincn／china／ hgjj081311358170．shtml[2012-02—11](2014—05—30)． 一 5O一 2015年第 1期 企业海外投资的风险救济与防控提出相应的法律分析与应对措施 。 一 、 对外投资的征收风险问题 对外投资面临的风险除了商业风险外，还包括非商业性风险 ，后者主要指国家 风险 ，就是因东道 国对外国投资采取的国家行为而产生的征收风险。国际投资领域 中的国家风险或征收风险主要指与东道 国政治 、社会 、法律有关的、人为的、非投 资者所能控制的风险。①国家风险和商业风险最大的区别在于前者 由国家主权行为引 起 ，因此传统商业风险规避措施无法用于征收风险的防范 ，基于此 ，通过投资条约 的方式要求东道 国事先给予投资者保护或不予征收的承诺 ，已成为防范国家风险的 基本法律措施 ，BIT中的征收条款正是这种有效措施 内容的反映。 (一 )征收风 险与赔偿救济 目前 的国际投资法律文件均对投资者被征收的财产提供救济 。世界上第一个 BIT 《德 国一 巴基斯坦投资保护协定 》第3(2