健全我国外资并购中国家安全审查制度探析.pdfVIP

健全我国外资并购中国家安全审查制度探析 慕爻平‘肖小月” 摘要：我国对外资搀购的监餐政策逆处于不断变化和调整过程中，从最初的放任自流、 限制、鼓励刭现在逐步规范、篮管盼过程。但由于我国现行法律关于安全审查的规定相对简 单、缺乏系统性和可操作性；加之，行业审查和反垄断审查不能代替国家安全审查，因此， 健全我垦外资并购国家安全审查制度颇具意义。建议我国成立类似予垄断委员会的国家安全 审查委员会专门处理矫赛并购的国家安全甯查阿题，并从审套对象、审蠢标准、审查视关、 审查程序、救济途径等方面完善囡家安全审查制度。 ’ 关键词；外资并购黉家安全事查经济安全寅查 20世纪90年代以来，世界跨国直接投资(FDI)迅猛增长。据联合国贸发会议(UNCTAD) 历年《世界投资报告》统计，全球吸弓lFDl连续第5年呈增长态势。2007年全球FDI增长 要原因1。2007年，在吸引外国绿地投资项目的数量方面，中豳以1176个项目排在第一位2。 2008年，因受美国次贷危机影响而产生金融市场动荡以及世界经济下滑，发达国家货币和 债务市场蕊流动性产生惫撬，并购活动受到严重影响。摄据贸发会议对髓界投资的预期，中 期内FDI仍星增长趋势，但跨困公司投资计划将比2007年更为谨慎’。 在经济全球化的今天，外资并购作为最主要的国际投资方式对我国经济发展的影响日益 显著，作为一把“双刃剑”，它在促进我豳经济发展憋同对也霹毙危及我阉经济安金乃至匿 家安全。尽管我国《关于外国投资者并购境内企监的规定》(以下简称《并购规定》)中涉及 “经济安全帘查”，《中华人民共和国反垄断法》(以下简称《反垄断法》)也提出对外资进 行“国家安全审查”，此外，《指导外商投瓷方向暂行勰定》(以下简称《暂行规定》)和《外 蔫投资指导露录》(以下篱称《指导强泵》)对外资并赡的产盘准入进行纥较合理城潺耋r， 但总体而言现行法律关于国家安全审查的规定相对简单，缺乏系统性与可操作性，加之，行 业准入审查和反垄断审查并不能替代国家安全审查。因此，健全我国外资并购的国家安全审 查素l度便显褥重要露追切。笔者谨就建全我国外资并麴的国家安全审查奄《度发表一些褪渡的 看法。 一、我匿终资并购瓣现状、规定及并购寰引出冒家安全戆思考 (一)我国乡}资并购的现状及法律规窿 改革开放以来，我国经济迅速稳定增长，巨大的市场、廉价的成本、宽松的政策以及日 蘸完善的法律体系，并购(MA)5在外圜惠接投资中所占比鬟越来越大。。然而，在2002 年以前我国基本上对矫资并麴持谨慎态度，采取严格的审核簏度。之螽，随着我国辨资著购 法律制度的不断完善以及外资并购市场的开放，2002年《关于向外商转让上市公溺国有股 和法人股有关问题的通知》、《合格境外投资者境内证券投资管理暂行办法》的颁布，A股市 ’中山大学法学院教授，WTO与CEPA法律研究中心主任。 “巾山大学法学院国际法研究生． 1 See：WorldInvestment 3 Investment See：World Report2008．Overview(UNCTAD／WIR／2008(Overview)) htlp：／／www．unclad．orgrfemplates／Page．a蹲?湖llel畦0m13卯l勰∥l ‘‘指导露录》中将井资进入麓产业划分为允许、鼓励，限制、禁止舀类。 5本文所指的“并购”(M＆A)兼指①“股权并购”，即外国投资者取得境内企业的股权；②“资产并购■ 鄄外国投资者点接或间接墩得境内企业资产并运鬻该资产。参见‘并购攒定》第2条。 ?凳注释3． 769 场的大门被打开，2005年、2006年掀起了外资并购的浪潮。2006年中国商务部和证监会等 嚣部门籁布《外国投资者对上市公司战略投资管理办法》，开放外资佟为战略投资者赢接投 资A股市场的大门，丽螽颁布的《并购规定》中首次确认换股并购(Share Swap)的交易模 式，为外资并购境内企业扩宽了渠道和手段。 捧势我国撬范外商投资准入行业最具有可攥律性瓣法律，1995年颁雍麴《撂导鬻录》， 历经了1997、2001、2004、2007四次修订．反映了我阑利用外资的瞬标与方式的变化。其 中《指导题录(2007年修订)》反映中国剩用终资方式的变化：鼓励类条目数量大幅增加； 服务业对外开放迸一步扩大；