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新企业所得税法的一般反避税条款 口文 ／李丽丽 一 、 新企业所得税法关于一般反避税 国社会经济发展产生不 良影响，甚至危害 (二)一般反避税条款与法治的关系 条款的立法条文规定 国家经济安全。一般反避税条款的立法成 l、法治的宪法原则要求法律至上，法 (一)法律条文规定。我国新企业所 为了应急之需。 律至上的前提是完善立法，具体到税收领 得税法第六章特别纳税调整中，第四十七 3、反避税的国际竞争，要求我国强化 域，就是要求立法事项应当与实践保持一 条如是规定：“企业实施其他不具有合理 反避税立法。反避税的实质是国际税源的 致。由于我国避税现象严重，对反避税完 商业 目的的安排，而减少其应纳税收入或 争夺，近年来打击各种避税行为成为各国 善立法、全面立法就成为应时之需。依据 所得额的，税务机关有权按照合理的方法 税收立法和管理实践的重点，不仅发达国 亚里士多德的观点，“法治应包含两重意 调整”：新颁布的企业所得税法实施细则 家重视反避税工作，有健全的反避税法律 义：已成立的法律获得普遍的服从，而大 第六章 “特别纳税调整”中第一百二十条 法规，并且还投入大量人力、物力进行反 家所服从的法律又应该是本身制定得 良 规定：“企业所得税法第四十七条所称不 避税调查，发展中国家也越来越重视反避 好的法律”：又如英国的宪法学之父戴赛 具有合理商业 目的，是指以减少、免除或 税工作，以保证本国的税收权益不被侵 所言，“除非明确违反本国普通法院以惯 者推迟缴纳税款为主要 目的。” 犯。强化反避税工作，只有立法先行，才能 常方式所确立的法律，任何人不受惩罚， (二)一般反避税条款立法必要性分 有效发挥反避税工作的震慑作用，在经济 其人身或财产不受侵害”。对一般反避税 析 全球化过程中更好地保护我国税源，维护 条款进行全面立法是各国税收立法的趋 1、以往反避税条款立法滞后，给反避 我国的税收权益。 势。只有进行一般反避税条款的立法，我 税实践带来很多难题．在新企业所得税法 二、一般反避税条款的法理学分析 国的反避税工作才能真正符合法治原则。 颁布之前，我国现行的立法与一些具有全 (一)一般反避税条款实践与立法滞 2、法治原则具体到税法领域就是税 面反避税立法的国家相比，很不完善。一 后性的关系。法的本质在于其是一种调整 收法定主义。税收法定主义至少应该包括 是适用范围过窄，税务部门在开展反避税 社会关系的手段，法律调整具有一定的滞 三个方面的要素，即税收要素法定原则、 调查时由于缺乏法律依据，要么采取视而 后性，由于税法通常需要体现国家对于经 税收要素明确原则以及征税程序合法性 不见的态度，要么就是滥用所拥有的权 济调控 的政策倾 向，甚至需要包括一定的 原则 。很多学者和纳税人认为，一般反避 力，造成纳税人的权利得不到有效保护。 政治利益妥协，又要试图将那些可预见到 税条款的规定过于模糊，给税务机关任意 二是法律级次过低，现行大部分关于反避 的法律滥用情形包括进来并加以防范，这 征税留下了很大的空间，不符合法治原则 税的规定多属于部门规章，权威性不够， 就给法律的起草者提出了很高的要求，税 关于法律规定应当具有确定性和预见性 导致我国反避税工作很难有效的开展。 法中就不可避免地会存在疏忽、缺漏、不 的要求。在没有正当法律依据而对人的自 2、企业(尤其是跨国企业)避税现象 一 致甚至矛盾的地方 有学者认为，可以 由或财产的剥夺问题上，法治原则毫无疑 严重，危害我国经济安全，损害我国税收 通过不断修订现行法律解决避税问题。笔 问具有至高的地位。但在税法领域，由于 主权的尊严。随着我国跨国投资日益增 者认为，这种观点是可商榷的。法律相较 纳税人出于趋利避害的人性本能，倘若一 多，为谋求集团利益最大化，跨国公司利 于实践往往存在一定的滞后性，立法机关 味坚持税法的明确性和稳定性，无疑会造 用境内外税收制度的差异、境内地区间税 难以及时、充分地对市场化很强的避税交 成税法的滞后性和被不当利用，最终导致 收优惠的差异、流转税税负的差异以及出 易做出反应，这种滞后必然会造成国家税 国家税收利益的巨大损失。因此，税法中 口退税政策等，通过集团内部关