衡平法在中国的研究现状、问题及展望.pdfVIP

·学术综述· 衡平法在中国的研究：现状、问题及展望 胡 桥‘ 衡平法(equity)是英美法系三大法律渊源之一，它是英国人治理法律僵化的一个伟大 创举。在今日中国，随着法律形式的日益完备，法律僵化问题也日益明显。因此无论是现在 还是将来，衡平法研究对于中国都具有重要的理论和实践价值。问题是，现今中国衡平法的 研究状况怎样?(1]存在哪些问题?其发展前景如何? 一、现状描述 (一)现状分析 1978年以后，随着改革开放的不断深入，民主与法制的不断进步，衡平法伴随着刚刚开 禁的西方法律研究的脚步开始进人人们的视野。有关衡平法的最早论文，见于1986年《北 京大学学报(哲学社会科学版)》第3期所发表的沈宗灵先生写的《论普通法和衡平法的历 史发展和现状》。另外一篇是1987年《比较法研究》第2辑上刊出的高桐的《论英国衡平法 的产生及其早期的发展》一文。这两篇论文不仅在发表时间上是最早的，而且其引证率也 相对较高。从现有资料看，这两篇论文是中国当代衡平法研究的奠基之作。在1978年到 1985年之间，没有一本衡平法的专著问世。但有关衡平法的部分内容在当时西南政法学院 出版的相关书籍中已可以看到，如杨磊、黎晓于1983年翻译的高柳贤三著的《英美法源理 论》；夏勇、夏道虎于1984年翻译的R．J．沃克著的《英国法渊源》。另外，在研究生论文方 面，1986年，华东政法学院高桐的硕士论文——《试论英国衡平法的产生和发展》，是迄今所 查阅到的最早的一篇关于衡平法的研究生学位论文o(2]此后，在整个20世纪90年代，除 1997年沈达明教授出版过一本有关衡平法的专著外，[3]在中国既找不到一篇正式发表的 关于衡平法的论文，也看不到一篇有关衡平法方面的研究生学位论文。 · 胡桥。浙江工商大学法学院讲师，法学博士。本文系上海市普通高等学校人文社会科学重点研究基地华东政法 大学外国法与比较j去研究院资助项目“衡平法的道路”(项目号SG0709)的阶段性研究成果。 {(1]本文中的中国专指中国大陆地区；研究对象主要指一般意义上的衡平法研究；研究范围限于1978年至今。 (2]据中国人民公安大学张彩凤教授在其专著《英国法治研究》一书的后记中介绍，她于1985年在吉林大学法律 系的硕士毕业论文题目就是“衡平法”。参见张彩凤：《英国法治研究，中国人民公安大学出版社2001年版，第322页。 但由于笔者没有查到该论文的正式文本，故在此没有列出。 【3)参见沈达明：《衡平法初论，对外经济贸易大学出版社1997年版。但准确地说，此书只是冠以衡平法字眼的 商法方面的著作。 153 万方数据 华东政法大学学报 2009年第5期(总第66期) 当历史进入2000年以后，衡平法研究状况有所改观。在笔者所搜集到的从1978年至 论文竞达到12篇，占论文总数的86％；8篇有关衡平法的非核心期刊论文，均为2000年以后发 表的；在7篇研究生学位论文(硕士论文3篇，博士论文4篇)中，除高桐的硕士论文为1986年 的作品外，其余均为2000年以后的作品；在6本专著中，除沈达明的《衡平法初论》外，其余均 是2000年以后出版的。总之，2000年以后的论著大致占到全部论著总数的90％以上。 (二)成果概览 在《中国学术期刊全文数据库》中，1997年至2009年，以“衡平法”为关键词进行搜索， 共检索出442条记录，但真正意义上的论述衡平法的文章仅有14篇。而在《中国学位论文 文摘数据库》中，1977年至2008年，以“衡平法”为关键词进行搜索，共有6篇硕、博士论文 记录，其中仅有1篇博士论文、2篇硕士论文为纯粹的衡平法题目。现详列如下o[4] 1．第一类成果：核心期刊论文。(1)沈宗灵：《论普通法和衡平法的历史发展和现状》，载 《北京大学学报(哲学社会科学版)》1986年第3期；(2)高桐：《论英国衡平法的产生及其早期 的发展》，载《比较法研究》1987年第2辑；(3)李芳：《英国衡平法初探》，载《河北法学》2000年 第1期；(4)马新彦：《美国衡平法上的地役权研究》，载《吉林大学社会科学学报》2000年