论胎儿的民事主体资格——兼与胡宇鹏先生商榷.pdfVIP

2OO4年11月 湖南师范大学社会科学学报 V01．33 No．6 第33卷第6期 Journal ofSocial Science ofHunan Normal Unive~ ty Nov．．20o4 论胎儿的民事主体资格 兼与胡宇鹏先生商榷 李先波，邓叶芬 (湖南师范大学法学院，湖南长沙 410081) 摘 要：鉴于生育权具有其特定的涵义、内容和实现标准，伤害胎儿不是对生育权而是对生命健康权的侵犯。 因受诸多适用条件的限制，请求权继受理论不足以对胎儿予以充分保护。依据总括保护主义，赋予胎儿民事主体 资格，不仅能最大限度地实现对胎儿的保护，亦得以对民事权利能力制度的发展完善产生积极影响。 关键词：胎儿；民事主体资格；生育权；请求权继受；民事权利能力 中图分类号：DF529 文献标识码：A 文章编号：1000-2529(20(M)06-0063q25 《法学)2o02年第3期刊载了胡宇鹏同志的伤害胎儿是 值的。西方女权主义者认为生育权包括三方面的内容：(1) 侵犯生育权的行为——兼与张明楷先生商榷一文，作者通 夫妇双方有相同权利自由决定子女人数和生育间隔；(2)妇 过分析“法益”和“着手”对张明楷先生“伤害胎儿应为故意伤 女应有机会获得行使这种权利的知识、教育和方法；(3)妇女 害罪”这一观点提出了质疑，并认为该行为侵犯的是夫妻生 享有支配自己身体的权利。其中前两项已明确包含于1979 育权。u 我们认为，这一问题说到底关乎胎儿在民法上的地 年联合国大会所通过的《消除对妇女一切形式歧视公约中。 位，本文拟依据有关民法理论就“伤害胎儿是侵犯生育权的 具体说来，关于第(1)项即生育自由又包括：一切成年人都有 行为”的立论提出商榷意见，进而对其他有关胎儿民法保护 结婚或不结婚的自由、选择自己配偶的自由、生育或不生育 的思路予以评述，最后对我们所持的赋予胎儿民事主体资格 子女的自由、决定何时生育或生育几个子女的自由等。关于 的主张及其影响进行探讨。 第(2)项，公约是作为缔约国的义务提出来的，包括创造积极 条件和扫除消极障碍两个方面。关于第(3)项，西方女权主 一 、 伤害胎儿不构成对生育权的侵犯 义者解释为：只有妇女自己能决定如何利用自己的身体和谁 何谓“生育权”?胡文所赞同并持有的观点认为，生育权 能够接近0它；妇女享有免于性暴力、免于不安全避孕方法、 是“指在一定历史条件下公民基于合法婚姻而享有的决定是 免于强制受孕和生育、免于未经同意的医疗干涉等等；妇女 否生育子女以及如何生育子女的自由” 。又有学者则将生 享有最大限度的性自由和生育自由o[S3 育权界定为“基于合法婚姻基础上产生，指夫妻双方有权决 由此可见，在生育权的界定问题上，尽管就其主体范围 定是否生育子女延续后代，包括生育的自由和不生育的自 尚存争议，但中外研究者比较一致地将生育权的内容理解为 由，是在夫妻共同合意下行使的一项人身权’’【 还有的学者 关于生育的自由决定的权利和获得相关机会和条件的权利， 则将生育权定义为“夫妻双方和其他妇女依法享有的自主决 其中前者又是最核心的内容。即使是其中女权主义者的最 定是否生育，生育次数和生育时间的权利 引。还有人认为 广义的解释，也没有将胎儿的生命健康权益包括在内。这不 生育权包括生育请求权、生育决定权和生育方式选择权。L4 是偶然的，因为与该法益紧密相联的生命健康权亦有其特定 在西方，生育权作为一项人权于上世纪60年代伴随着妇女 涵义。根据学界共识和我国有关司法解释，生命健康权是生 解放运动应运而生，并在1968年联合国德黑兰国际人权大 命权、健康权和身体权的总称。生命权是指以公民生命安全 会上第一次得到确认。事实上，西方女权主义者19世纪以 利益为内容的人格权；健康权是以公民机体生理机能正常运 来就在研究生育权问题，他们对生育权的界定是颇具参