论诚信原则的民法适用.pdfVIP

2004年 12月 西安电子科技大学学报 (社会科学版) Dec．2004 第14卷第4期 Journal of Xidian University(Social Science Edition) 、，o1．14．NO．4 论诚信原则的民法适用 陶信平 ， 闰雅琴 ，白荣君 ，刘萍 (长安大学 人文学院法学系，陕西 西安 710064) 摘 要：诚信原则为世界各国民法尊崇的基本原则，我国民法通则及合同法均将其确定为民事活动的基本 原则。本文对该原则及其在现代民法典中的地位和作用进行整理，同时提出在民法典中如何使其现代化的具体观 点及认识。 关键词：诚实信用；原则；客观诚信；主观诚信 中图分类号：F83 文献标识码：A 文章编号：1008·472X(2004)04—0108—06 收稿El期：2004—06．20 基金项目：长安大学社科课题经费资助(0305一1001) 作者简介：陶信平(1957一)，男，贵州省贵阳市人，长安大学人文学院副教授。 闫雅琴(1976一)，女，山西省孝义市人，长安大学人文学院讲师，法学硕士。 《民法通则》第4条规定：“民事活动应当遵 活动中，法官处理案件中的依据，并不是法律条 循——诚实信用原则”，这一规定是诚信原则在我 文，而是前人所有法官对相同或相关纠纷所作的 国民法基本法中的法律表现形式。它是将道德规 判决，即“遵循先例”。这两种制度体系各有优劣， 范上升为法律规范，因而兼有道德调节和法律调 都是在特定历史文化条件下的产物。但是，大陆 节的双重功能，使法律具有极大的弹力，在司法 法系以成文法为主的做法，毫无疑问会带来法律 实践中，法官因此享有较大的裁量权，能够排除 的不足，从而不可避免会出现法律漏洞。 当事人的意思自治而直接调整当事人之间的权利 关于法的无知性，哈耶克很深刻的指出，由 义务关系。故诚信原则被各国法律界奉为最高指 于任何人、任何机构对纷繁复杂的社会关系都不 导原则，学者谓之 “帝王条款”，有“君临城下” 可能全面认识，也即处于一种“无知”状态，因 的效力。 而也不可能详尽立法，这样法就只能采用与人对 纷繁复杂的社会关系的一种总体性认识相适应的 一 、 民法基本原则 普遍性形式。它必须无视、扬弃那些个别的、具 — — 成文法局限性之克服 体的细节，成为_种普遍性的正义行为规则。 考察法律局限性模式的变化历史可以看到， 在大陆法系民法中，作为柔性立法的刚性， 几乎法哲学的全部问题都集中在严格规则和自由 补充成文法局限的工具，基本原则是一项必不可 裁量的关系上，整部法学史，就是严格规则与自 少的设计。众所周知，世界上的法律体系分为两 由裁量、严格司法和无法司法两种选择不断循环 大流派，大陆法系为成文法体系，由立法者将社 往复的历史。l】】( ’现代法治国家处理成文法局限 会生活中已经或将要发生的各种法律关系及其调 性的最一般方法是，以衡平来柔化法律的刚性， 整规范用法律条文的形式固定下来，一切纠纷的 具体体现为不确定概念和一般性条款的运用，并 解决均以法律明文规定为准；另一个判例法体系， 使法官借此具有自由裁量权。【 ]( 使法院能够适 成文法只在社会生活中起辅助作用，尤其在审判