论诚实信用原则在民事诉讼法中的发端与传承.pdfVIP

200r7年7月 扬州大学学报 (人文社会科学版) Ju1．200r7 第11卷第4期 Journal of Yangzhou University(Humanities＆Social Sciences) V01．11 No．4 论诚实信用原则在民事诉讼法中的发端与传承 曲 异 霞 (扬州大学法学院，江苏扬州225009) 摘 要：通常认为诚实信用原则发端于罗马法，是民法领域的帝王条款，负载法律的灵活性，并为法 官行使自由裁量权提供依据。回溯历史，罗马法中诉讼法与实体法合体的本质以及罗马民事诉讼中反映出 的具体诚实信用规则表明，民事诉讼法中的诚实信用原则并非来自民法领域的扩张，而是同样肇始于罗马 法，并随着民事诉讼法学研究的深入得以发现，在后世诸多国家的诉讼立法与司法中得以传承和发展。 关键词i诚实信用原则；民事诉讼法；发端；传承 中图分类号：D 925．1 文献标识码：A 文章编号i 1007—7o30(2O0r7)04—13079—05 诚实信用原则通说认为来源于罗马法，融道德 实信用原则因诚信诉讼和诚信契约而得以生成和发 训诫即 “诚实信用要求”与授予法官 “自由裁量 展，罗马法中孕育了私法领域的诚实信用原则。但 权”双重作用于一身，历经罗马法、中世纪民法、 学者们往往忽视了一点，在罗马法中，权利与权利 近代民法的千年洗礼，最终成为大陆法系私法领域 救济方式不可分离，诉讼法与实体法是合体的，因 “君临天下”_l J之帝王条款。在英美法系，自中世纪 此，罗马法上的诚实信用原则不仅平衡着民事法律 衡平法院设立以后，诚实信用原则通过衡平法和判 主体各方的利益，也同样规范着民事诉讼行为，罗 例法也得到了广泛的确认和适用。诚实信用原则的 马法及其实践证明了这一点。 发展彰显了其本质，即维持法律关系主体各方的利 1．罗马民事诉讼诚实信用原则的具体表现 益平衡，以及当事人利益与社会利益的平衡。在民 诚实信用原则的表达方式最初并非法典中的一 事诉讼法领域，诚实信用原则却沉寂得多，直至 般条款，而是蕴含了诚实信用要求的具体规范条 19世纪诚实信用原则才为学说所关注。1996年 款。在罗马法上，诉讼法意义的诚实信用原则条款 《日本新民事诉讼法》第2条规定：“法院应为民事 已初具雏形，当事人真实义务与法官的自由裁量权 诉讼公正并迅速地进行而努力；当事人进行民事诉 这些民事诉讼法诚实信用原则的典型表现，在罗马 讼，应以诚实信用为之”，首次在民事诉讼法典上 法中均有体现。就当事人的真实义务而言，罗马法 确立了诚实信用原则的一般条款。学者们认为诚实 将当事人在诉讼上的违法行为分为三种：(1)诉讼 信用原则实现了自私法领域向公法领域的扩张。[ ] 上故意主张不真实的；(2)故意违背法律而请求权 那么，民事诉讼法中的诚实信用原则是否确实来自 利保护或作防御的；(3)所提主张虽属真实，或已 于私法领域?回溯历史，笔者试图对民事诉讼法诚 获得法院批准，但其目的在于迟延或扰乱诉讼，而 实信用原则的产生与发展加以探讨，以利于诉讼法 致难以发现真实的。_3J罗马法还规定，对于故意违 诚实信用原则的立法与实践。 背真实义务的人，应当处以 “虚言罚”[ 。为保障 真实义务的实现，罗马法同时确立了宣誓制度， 一 、 诚实信用原则在民事诉讼法中的发端 “罗马法确认真实义务为法律上之义务，以善意之 基于后世民法学者的研究，人们普遍认为，诚