论调解中的担保与民法中的担保之异同.pdfVIP

第1 8卷 第10期 武 汉 科 技 学 院 学 报 Vo1．18 No l0 2005年 10月 JOURNAL OF WUHAN UNIVERSITY OF SCIENCE AND ENGINEERING 0ct．2005 论调解中的担保与民法中的担保之异同 胡振玲 (中南民族大学 法学院，湖北武汉，430074) 摘要：法院调解程序中的担保与民法中的担保之基本原理是相同的．在适用时需要参照民法的有关规定。但 二 者 在 发 生 的 场 合 、担 保 方 式 、表 现 形 式 、所 担 保 的 债 权 之 性 质 、担 保 人 的 地位 、担 保 行 为 的 性 质 以 及 效 力 等 方 面 ． 又 存 在 诸 多 区别 。 关键词：调解程序 民法：担保：．-Fr-．／al 中图分类号：D923 文献标识码：A 文章编号：1009—5160(2005)一0l20—03 法院调解是我国民事诉讼法规定的一项重要制度，对于民事纠纷的解决具有其独特的优势。在诉讼实践中，尽管多数调 解协议能够得到当事人自觉地履行，进入强制执行程序的案件较少，但也确实存在一些不愿履行调解协议的案例。而一旦发 生债务人不履行调解协议的情况，债权人往往就会对自己在调解时所作出的让步感到后悔。正足由于这种情形的存在，致使 很多案件的债权人心存顾虑而不愿意进行调解，从而影响了调解功能的充分发挥。为了消除当事人 (主要是债权人)的这种 顾虑，提高进行调解的积极性，促使其达成调解协议，最高人民法院2004年9月16日颁布的 哭 人民法院民事调解工作 若干问题的规定)(以下简称 调解规定”)第 1 l条规定了调解程序中的担保制度，即：“调解协议约定一方提供担保或者案 外入同意为当事入提供担保的，人民法院应当准许。案外入提供担保的，人民法院制作调解书应当列明担保人，并将调解书 送交担保人。担保人不签收调解书的，不影响调解书生效。当事人或者案外人提供的担保符合担保法规定的条件时生效。” 并在第l9条中规定，调解书确定的担保条款条件成就时，当事人申请执行的，人民法院应当依法执行。这一担保制度的确 立，对于激励当事人全面履行调解协议、充分发挥法院调解的解纷功能，无疑具有极为重要的意义。而要在实践中准确适用 调解程序中的担保制度，则必须正确理解和把握其与民法中的担保之关系。 l法院调解中的担保与民法中的担保之联系 1．1二者的基本原理相同 法院调解中的担保和民法中的担保，都是为了保障特定债权的实现而规定的，以提供第三人信用的方法或者在债务人或 第三人的特定财产上设定某种物权的方法来保障债的履行的制度，因而二者在基本原理上是相同的，民法中的担保之某些特 征对于凋解中的担保也是适用的，书要表现在： (1)担保债权的特定性。对十担保的概念，虽然在民法理论上存在一般担保 (指债的保令)羊¨特别担保之分，…但在 民事立法、民商事活动以及诉讼实践中，担保一般均是指特别担保而言，是为 保障债权人的特定债权而设定的。无论何种 特别担保，都不会为债务人的所有债权人的债权之实现提供保障，这是特别担保与债的保全的根本区别所在。因此，在进行 担保时，必须使被担保债权的范围特定化。 调解中的担保同样具有这一特点，其所担保的对象足特定的，即担保债务人(主 要是被告)履行调解 议中所承i车}的应当履行的义务。 (2)担保的财产权性。债权人所享有的担保权本质上是一种财产权，反映的是财产权父系。…J：财产权也括物权 债 权，故担保的财产权属性可分别表现为物权性、债权性两个方面。人的担保如保证，是通过缔结合『州发， 的，表现为债权性， 故债权人的担保权实为债 请求权；而物的担保即担保物权，其性质如何，则存在不 的看法，彳了物权 、债权性、物权债 权舣重性三种主张，但 管是何种主张，其财产权性是不存在疑问的。 院调解中的担保，尽管足诉讼 序中的一种担保， 收稿日期：2005—07．I I 作者简介：胡振玲 (1968一)，女，讲师，博士研究生，研究方向：民商法学 第10期 胡振玲：论调解中的担保与民法中的担保之异同 l2l 但债权人所享有的担保权在性质上仍然是一种财产权，反映的是财产权