试论国家救助失独者的法理基础.pdfVIP

2015年第 4期 福 建 行 政 学 院 学 报 NO．4。2O15 (总第 152期) JournalofFujianAdministrationInstitute (GeneralNo．152) 试论国家救助失独者的法理基础 史继霞 (华东政法大学 法学 院，上海 200042) 摘 要 ：失独是我 国计划生育政策调控下的特殊产物 ，失独者因失独陷入经济和养老困境 ，已成为 较严重的社会 问题。国家救助失独者的行为的性质是属于国家立法赔偿还是行政补偿，学界一直争论 不休 。因我国 目前不承认立法赔偿 ，其归责原则缺乏法律规定，且立法行为与失独者损害没有 因果关 系，故立法赔偿主张难 以成立 衡平补偿不 以公权力主体合法侵害致损为要件 ，而基于社会公平 、正义 对受损者补偿 ，应当将衡平补偿作为行政补偿 的独特类型，并 以此为基础完善行政补偿制度救济失独 者 ，以弥补失独者所受之损失 。 关键词 ：失独者 ；国家立法赔偿 ；行政补偿 ；衡平补偿 ；国家救助 中图分类号：D912．112 文献标识码 ：A 文章编号：1674 一 、 问题 的提 出 所谓失独者 ，是指 自国家实行计划生育政策 以来 ，独生子女因疾病 、意外或其他原因亡故后未再生育 或收养的人。据估计 ，在现行生育政策下 ，预计到2050年 ，全国独生子女总量将达 3亿左右，累计死亡独 生子女将超过 1184万 ，每年新增死亡独生子女的总量将由目前的9．6万上升到 2050年 的56万左右。 情感创伤之外 ，生存 的艰难和窘迫更给失独者蒙上了巨大的阴影 ，经济困难和养老问题 的妥善解决，不仅 是他们的迫切要求 ，也关涉到社会的和谐与稳定 。2012年 6月 ，两千多名失独父母联名向国家计生委递 交了 《关于要求给予失独父母 国家补偿的申请》，2014年 4月 25日下午 ，国家卫计委的答复意见书称 ，给 予失独家庭国家行政补偿没有法律依据 。l2 针对如何救助失独者、保障其生活和养老等一系列 问题，社会学方面的研究颇为丰富，涉及失独者社 会生活的重建 ]、完善社会保障及社会福利制度的路径等方面的内容 。社会学的研究着重于通过社会管 理的方式解决失独者所面临的精神及物质困境，但是 ，相比法律的国家强制力 ，社会救助难以达到强制保 障作用 ，让失独者得到及时救济。目前 ，从法学视域探讨失独者国家救助的文章相当少 ，尤其研究国家救 助失独者的法理基础更是寥寥无几 。有学者主张对失独家庭人员进行 国家补偿 ，认为我 国目前 的 《国家 赔偿法 》并没有规定立法赔偿的内容，而且立法赔偿的理论 、立法和实践很难在短期 内寻求突破，要求 国 家立法赔偿的时机尚不成熟 ，但权利与义务对等是法律 的基本原则 ，应该对失独家庭人员进行 国家补 偿 。Ⅲ但笔者认为，该观点并没有详细分析国家承担立法赔偿义务的构成要件 ，对坚持国家补偿 的理由也 没有进行完善的论证。也有学者从公民权利与国家义务 的角度出发 ，认为应该 由国家救济 “失独者”，负 担给付义务。[5尽管以上观点都认为国家对失独者负有给付义务，但对这种 国家给付义务应该具体化为 哪种类型，却着墨甚少，既不能有效 回应失独者要求国家行政补偿的诉求是否合理的问题 ，也很难为建立 救助失独者法律制度提供坚实的法律基础。那么，国家对失独者 的救助究竟应该以什么为理论依据 ，国 家立法赔偿还是行政补偿?本文认为 ，对于失独者面临的生活 、养老等问题 ，主张国家进行立法赔偿没有 理论作支撑，而履行救助义务 ，是国家应 当承担的基本责任，由国家进行行政补偿 ，可 以作为国家救助失 独者的法律基础。 二、国家救助失独者的必要性 (一)失独者 的生存权 急 需 国家救助 自古以来，我国一直延续着 “养儿防老”的思想 ，子女不仅是父母血缘的延续 ，更是父母精神及经济的 依靠和寄托。然而 ，一旦失去独生子女，除了难 以弥补 的精神创伤之外 ，经济返贫和无力养老问题 的凸 显 ，都是失独者沦为社会弱者的重要 因素。