试论国际经济法渊源的价值实现.pdfVIP

2010年第5期 青 海 社 会 科 学 2010年9月 No．5，2010 QinghaiSocialSciences September，2010 试论 国际经济法渊源的价值实现 杜 萱 【摘要】国际经济法的渊源主要包括国际经济条约、国际商事惯例、国际习惯法、国际组织决议、国内 法、司法判例等。本文主要结合法理学中对法的渊源和法的形式的分析，重点从法的产生途径角度探讨了 国际经济法渊源的价值实现问题。 【关键词】国际经济法；渊源；价值实现 【中图分类号】D996 【文献标识码】A 【文章编号】1o01 338(20l0)05__o173一_o5 一 、 国际经济法渊源的涵义 国际经济法是调整国际经济关系的国内法规范和国际法规范的总和，其渊源主要包括国际经济 条约、国际商事惯例、国际习惯法、国际组织决议、国内法、司法判例等。但长期以来学界对国际经济 法渊源一直存有分歧，究其主要原因在于把法的渊源与法的形式混同起来，认为法的渊源就是法的形 式、法的形式就是法的渊源。 从法理学角度看，法的渊源主要指法的来源或法的栖身之所，也有著述称法的渊源主要指法的产 生原因或途径，所以法的渊源也可以称为法源。而法的形式是指宪法、法律、法规等法的实际存在形 式。法的渊源是法的后备库，是未然的法，而法的形式是法的已然形式。某些法的渊源经过反复实 践，被选择和提炼，以形成法和法律制度，从而实现其价值。但法的渊源的价值实现不是孤立的现象。 我国著名法学家张文显、周旺生教授等均认为，法的形成过程需要具备一定的要素，即资源性要素、进 路性要素(即法的产生途径)、动因性要素。在法的渊源三要素中，资源性要素是最基本的要素，通常 ④ 《社会保险行政争议处理办法》、《城市居民最低生活保障条例》有相关规定。 ⑤ 《劳动法》、《工伤保险条例》、《劳动争议调解仲裁法》、《工伤保险条例》有相关规定。 ⑥ 《城市居民最低生活保障条例》、《社会保险行政争议处理办法》有相关规定。 ⑦参见薛小建．论社会保障权 [M]．北京：中国法制出版社，2007．258—269．[法]让 一雅克 ·迪贝卢等．社会保障法 [M]．北京：法律出版社，2002．194—197；[英]罗伯特 ·伊斯特．社会保障法 [M]．北京：中国劳动社会保障出版 社，2003．21—30；张越．英国行政法 [M]．北京：中国政法大学出版社，2004．614． 【参考文献】 [1]徐显明．生存权论 [J]．中国社会科学，1992，(5)：39—56． [2儿挪威]A ·艾德 ．人权对社会和经济发展的要求 [J]．刘俊海，徐海燕译 ．外国法译评，1997，(4)：9_21． [3]陈新民．德国公法基础理论 (下)[M]．济南：山东人民出版社 ，2001．693． [4]林嘉 ．社会保障法的理念、实践与创新[M]．北京：中国人民大学出版社，2002．19． [5]张姝 ．对我国社会保障争议解决机制的理论反思：基于权利救济的考察[J]．当代法学，2009，(6)：1O2—1O8 [6][日]桥本公亘 ．宪法原论[M]．有斐阁，1959．238—239． 【作者简介】 张妹，女，法学博士，西北政法大学经济法学院法学副教授。研究方向：社会保障法学、劳动法学。 173 所说的法的渊源也是指这一要素。资源性法的渊源 的范围是广泛的，至少包括 ：习惯、判例、道德规 范、正义观念、宗教规则、礼仪、乡规民约、社团规章、契约；先前法、外国法、国际法、法的解释；国家和 有关社会组织的政策、决策决定、行政命令；司法判例或报告书；法理、法学家著作、哲学观念、科学探 讨 ¨]。资源性要素不可能 自动地成为法，要使它们成为法，需要借助某些途径，如立法行为、司法行 为、行政行为、国家交往行为等。 对国际经济法渊源的探讨不应脱离法理学中的基本理论 。目前国内理论界对国际经济法渊源的 认识 尚未达成一致的主要原因就是忽视 了法理学中的普遍适用性特点。基于上述分析，本文认为，国 际经济法的渊源就是国际经济法得 已形成的资源、