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行政法学研究 2仪)6年第 3 期 行政立法中的最好行政 朱新力1 ，高春燕z (浙江大学法学院，浙江杭州 31∞28 1.教授;2. 博士研究生) 摘 要:在现代社会，行政除扮演传送带角色外，还承担起积极的形成功能。 因此，现 代行政法在守望司法审查面向的传统拉权理念的同时，还应当加强对行政实体问题的关注。 对涉及大量管制事项的行政立法而言，这就需要在最好行政的指针下，选择恰当的管制方 式，并经由整体制度的设计，实现管制目标，促进公共福祉。 关键词:行政立法;最好行政;管制方式;程序理性 中图分类号:DF3 文献标识码:A 文章编号:1∞15 -∞78(2∞6)03 - 051 - 07 一、问踵的提出 在我国，千百年来，人们习惯于在烟花爆竹声的此起彼伏中辞旧迎新。但在广州市区， 随着《广州市销售燃放烟花爆竹管理规定》①的施行，这一传统做法真然而止。随后，各地 纷纷效仿，以相关立法的形式，禁止城区燃放烟花爆竹。据统计，自 1992 年广州市首开先河 后，十多年来国内共有 282 个城市实施禁炮令。但引人注目的是，在这些跟进的城市当 中，已有 106 个城市改易旗帜，将禁止改为限制。以北京市为例，在《北京市关于禁止燃 放烟花爆竹的规定》②实施 1 2 年之后，并没有将禁炮进行到底，而是以限制燃放取 代。@ ① 1991 年 8 月 23 日，广东省广州市第九届人民代表大会常务委员会第二十七次会议通过，经广东省 第七届人民代表大会常务委员会第二十五次会议批准;根据 1995 年6 月 29 日广东省广州市第十届人民代 表大会常务委员会第十七次会议通过，广东省第八届人民代表大会常务委员会第十七次会议批准的《关于 修改〈广州市销售燃放烟花爆竹管理规定〉 的决定》第一次修正;根据 1996 年 8 月 29 日广东省广州市第十 届人民代表大会常务委员会第二十七次会议通过，广东省第八届人民代表大会常务委员会第二十四次会 议批准的〈关于修改〈广州市销售燃放烟花爆竹管理规定〉的决定》第二次修正。 事实上，广州市禁止燃放 烟花爆竹的做法，最早可以追溯到该市人民政府于 1986 年 10 月发布的《关于禁止出售、燃放烟花的布告》。 ② 1993 年 10 月 12 日，北京市第十届人民代表大会常务委员会第六次会议通过. 1993 年 12 月 1 日起 施行。 ③ 参见《北京市烟花爆竹安全管理规定)(2∞5 年9 月 9 日北京市第十二届人民代表大会常务委员会 第二十二次会议通过， 2∞5 年 12 月 1 日起施行)的相关内容。 51 2仪)6年第 3 期 行政法学研究 小小烟花的刹那芳华，折射出行政立法①中永恒的话题，即:在立法过程中，当面对涉 及环境保护、安全等事项的政府管制问题时，应当秉持何种理念，经由何种程序，选取何种具 体的管制方式，从而设计出真正优质的制度? 二、从红灯到绿灯:理念的更新 大约在一个世纪以前，恩斯特·弗伦德(Emst Freund)教授指出:行政法的主要部分在于 要发展出对政府行为的规制和限制。②长期以来，这种控权思想成为传统行政法的核心， 人们形象地将其称为红灯理论。③它是循着这样的思路展开的:人性本恶，行政部门及其工 作人员有侵害私人权利的天然倾向:因此，控权是行政法的首要任务，法院的司法审查也就 成为防止行政滥权、从而保障民众权利的尚方宝剑。 但是，随着现代管制国家的兴起，政府不再是消极的巡夜人，几乎人们的每一个活动领 域都受到政府的管制。因此，在保持传统控权功能的同时，探究什么是最好的行政，就成 为行政法的新任务。 于是，重构行政法的理念，成为各国学者的共识。 在这方面，英国行政 法上的绿灯理论④可为代表，其哲学基础是:性恶未必是行政部门及其工作人员的必然本 性，如果说性善不能被全面承认，人们至少可以肯定，行政部门对民众的幸福存在积极主动 的推进欲望;因此，行政