行政裁量基准创制模式研究.pdfVIP

2014 年第2 期 当代法学 行政裁量基准创制模式研究 郑雅方* 内容提要:传统的行政裁量基准内源型创制模式与外源型创制模式都失之偏颇，应当倡导一种互动型行政 裁量基准创制模式。行政裁量基准互动型创制模式包含了信息、技术、平衡机制、剪刀差等考量因素，并遵循 行政过程论之要求，在行政裁量基准的提议、论证和发布的各阶段，有机整合行政、专家和公众三种智识资源， 在三者之间建立多元化的交流互动机制，以确保裁量基准制定程序的科学性与民主性。互动型创制模式的广泛 运用，能够为行政裁量基准制度的改革注入新的活力，能够提升裁量基准的可接受性与实效性，也有助于行政 自我规制目标的实现。 关键词:行政裁量基准;创制模式:行政过程 近年来，行政裁量基准逐渐成为我国行政法学研究中的热点课题。创制行政裁量基准的初 衷，是为行政机关的裁量行为提供自我控制的准则，防止裁量权的滥用。因此，何种创制程序能 够形成科学合理的行政裁量基准就成为重要的理论问题。为此，本文在评述当前创制行政裁量基 准的内源型与外源型两类模式利弊得失的基础上，探索建立行政系统内外互动型裁量基准创制模 式，并围绕相关的技术和程序要素展开论述，以期推动我国行政裁量基准研究向纵深发展。 一、行政裁量基准两类典型创制模式之分析 在我国当下的行政管理实践中，制定裁量基准已经成为新兴的裁量控制技术。目前，根据创 制动力来源不同而形成了裁量基准创制的两类模式:内游、型创制模式与外游、型创制模式。其中， 内源型创制模式，指的是行政机关为了规范行政裁量权的行使，以期达到依法行政目的而白发 地、封闭性地制定行政裁量基准的方式;外源型创制模式指的是基于外部压力，以公众意向为主 要依据而创制的行政裁量基准的方式。 (一)行政裁量基准内源型创制模式 行政裁量基准内源型创制模式的理论基础是行政自我拘束理论，即法律没有明确规定 时，行政机关自愿对自己的裁量行为进行限制的现象。[1 J 在美国，行政法之父戴维斯教授认为， *对外经济贸易大学法学院讲师、法学博士。本文系司法部中青年项目行政执法案例指导制度研究:行政裁量控制的新 技术 (1 2SFB3010) 、教育部青年项目行政裁量的司法审查技术研究:基于中美经典判例的比较研究 (13YJC820114) 、中 国博士后科学基金资助项目成本收益分析方法在行政法中的应用 (2013M53∞29) 、 2013 年度国家社会科学基金重大项目 加快建设法治中国研究 (13ZD032) 的阶段性成果。 [ 1 J 行政自我拘束英文可翻译为 self - regulation ，但不同于行政自我规制有关二者的区别，参见杨志强、何立胜: 《自我规制理论研究评介}， {外国经济与管理》第29 卷第8 期，第 16 页。 .20. 行政裁量基准创制模式研究 控制行政裁量的根本的、有效的途径必须从行政机关内部去找寻。(2) 在我国，行政自制理论的倡导者也认为，行政机关的自我约束是行政主体对自身违法或 不当行为的自我控制 包括自我预防、自我发现、自我遏止、自我纠错等一系列下设机制，其首 要的功能指向在于弥补以单纯的他制为于段的制约方式的诸多不足，完善行政权的控制机制，行 政自制与他制之间是互补而非排斥的关系ρ] 就行政法学理层面而言，行政自制是解决行政 裁量问题的关键。基于立法控制和司法控制的双重局限性，对行政裁量权滥用的规制办法，最终 还必须寄望于行政机关的自我控制。行政裁量基准内源型创制模式的动力主要来自于行政机关内 部，或出自于行政机关依法行政、统一执法标准的要求，或出自于行政管理实践经验归纳、总结 形成行政惯例的要求，或基于回应公共政策的现实要求，或基于行政机关为避免人情执法、 忠意执法的要求。总之，行政裁量基准内源型创制模式是行政机关自我规制、依法行政、有 效行政的产物。 (二)行政裁量基准外源型创制模式 随着裁量基准的普及化，特别是行政法上民主决策、科学决策理念的兴起，一种新的由公众 意志主导的外源型创制模式开始引起热议。有学者指出裁量基准的订立既是对法律认识理解 的过程，也是行政机关与相对人沟通一一协作一一服务的过程，其