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我国反商业贿赂刑事机制重构研究 我国反商业贿赂刑事机制重构研究 罗开卷+ 许晓夫” 商业贿赂，是随着商品经济的产生、发展而产生的一种经济现象，并逐 渐成为了商务“潜规则”。这种极其不公正的商务“潜规则”，从根本上扭曲 了公平的市场竞争秩序，制约了经济健康、有序的发展。因此，世界上大多 数国家都通过立法予以惩治。反商业贿赂主要包括民事、行政与刑事等三种 机制，其中，刑事机制是反商业贿赂的最后底线，对打击商业贿赂犯罪行为 意义重大。然而，我国当前的反商业贿赂刑事机制欠缺周延，难以应付国内 外愈演愈烈的商业贿赂犯罪态势。因之，立足我国国情，借鉴国际社会反商 业贿赂先进经验，重构我国反商业贿赂刑事机制，刻不容缓。 一、 我国反商业贿赂刑事机制现状分析及不足 (一)商业贿赂概念解读 《反不正当竞争法》第8条明确将商业贿赂规定为不正当竞争行为，但 没有对商业贿赂的法律含义进行界定。1996年11月15日国家工商行政管理 局发布的《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》，第一次从法规层面明确规 定，商业贿赂是指经营者为销售或者购买商品而采用财物或者其他手段贿赂 对方单位或者个人的行为。具体说来，商业贿赂是指经营者以排斥竞争对手 为目的，向交易相对人及职员或其代理人提供或许诺提供某种利益，从而使 自己在销售或购买物品或提供服务等业务活动中获得利益的不正当竞争行为。 理解商业贿赂的法律构成，需注意以下几点： 第一，行贿主体是从事商业活动的经营者，受贿主体则是与行贿方相关 联的不特定单位和个人，其中较为突出的是拥有公共权力的组织和个人。第 二，商业贿赂侵犯的是双重客体，主客体为市场的公平竞争秩序，次客体为 经营者职务上的廉洁性。第三，商业贿赂发生在商品购销过程中，主要采用 以秘密给付财物或其他手段贿赂对方单位或个人。秘密给付是指账外暗中给 付，账外指不入正规的财务账，暗中指不在合同、发票等中明确表示出来。 账外暗中给付为法律所禁止。贿赂的内容是财物或者其他利益，其他利益是 直接物质利益以外的利益，包括间接物质利益和非物质性利益。第四，商业 下 编 +吉林大学法学院刑法学博士研究生。 ++中南大学法学院硕士研究生。 中国刑法学年会文集 贿赂系主观故意行为，以争取交易机会、排斥竞争对手为目的。 (二)我国反商业贿赂刑事机制的现状分析 并非所有的商业贿赂行为均构成商业贿赂犯罪。按照刑事立法的节俭原 则，只有在以民事、经济及行政手段不足以抗制商业贿赂行为时，国家才动 用刑罚。也就是说，只有当商业贿赂的社会危害性达到了一定的严重程度， 才能以犯罪论处。新中国成立初期，我国颁发了《惩治贪污条例》，使商业 贿赂和其他形式的贿赂行为在较长时间内得到了有效控制。1979年《刑法》 第185条将贿赂罪作为一种渎职犯罪予以规定。改革开放后，市场竞争日趋 激烈，商业贿赂变本加厉，于是我国颁发了《关于严惩严重破坏经济的罪犯 的决定》，并在1997年修改了刑法，对商业贿赂犯罪作了专门规定，体现了 我国惩治商业贿赂犯罪行为的决心。 根据刑法规定，商业贿赂罪可分为纯正商业贿赂罪即公司、企业人员受 贿罪(第163条)与对公司、企业人员行贿罪(第164条)，和非纯正商业 贿赂罪即国家工作人员在商业活动领域中利用职权实施的受贿罪。纯正商业 贿赂罪是从刑法规定的受贿罪与行贿罪中分离出来的，除与普通贿赂罪在主、 客观方面表现基本一致外，主要有以下不同：前者属于刑法分则第3章破坏 社会主义市场经济秩序罪范畴，其主体和行为对象是公司、企业工作人员， 侵犯的客体是市场的公平竞争秩序及公司、企业工作人员职务上的廉洁性；① 而后者属于刑法第8章贪污贿赂罪范畴，其主体和行为对象是国家工作人员， 侵犯的客体是国家工作人员职务上的廉洁性。②非纯正商业贿赂犯罪发生在 商业领域，同发生在人事权、行政执法权和司法权等领域的国家工作人员贿 赂犯罪有所区别，但以普通贿赂罪论处。此外，根据《刑事诉讼法》第18 条之规定，纯正商业贿赂犯罪由公安机关立案侦查，非纯正商业贿赂犯罪则 由检察机关立案查处。 (