国际投资争端领域中用尽当地救济规则的适用分析.pdfVIP

堕Q：Q垒：2Q!三 壹生科堂 2Q!三：Q垒 国际投资争端领域中用尽当地救济规则的适用分析 口曾芳钰 (中南财经政法大学法学院湖北武汉430074) 摘要：用尽当地救济规则是一项古老而又重要的习惯国际法规则。在国际投资领域，它虽是国家维护其经济主权的有利武器，但其适用同样存在 着诸多挑战。本文试通过对用尽当地救济规则的概念、依据、适用范围、适用困难进行阐述分析，对我国在签订双边条约时应如何正确适用用尽当 地救济规则给予些许建议。 关键词：双边投资条约；用尽当地救济规则；最惠国待遇原则 国际投资争端的解决方式是国际直接投资实践中投资者与东道国 在传统国际法当中的适用无需明示”这做法颠倒了过来，即成员方不 最为关注的问题，而在各种国际投资争端解决方式中，管辖权的归属历 明示要求用尽当地救济，则视为放弃此要求。这种做法将导致东道国 来是投资者母国和东道国之间斗争的焦点。虽然根据1965年《解决国的当地救济在许多情况中得不到适用，使其将争端的管辖权拱手让与 家与他国国民间投资争端公约》(以下简称为《华盛顿公约》)创立的解 lCSID． forthe ofInvest- 决投资争端国际中心(InternationalCemer Settlement 二、国际投资条约中用尽当地救济规则的期限 用尽当地救济规则在国际投资条约的适用上既包括传统意义上的 mentDisputes，以卜简称为”中心”或ICSID)自成立以来在解决国际投资 用尽当地救济规则也包括附期限的用尽当地救济规则。后者给当地救 争端的实践中发挥着重要作用，但《华盛顿公约》对ICSID的管辖权也 做了严格的规定。然而，在ICSID的实践中，仲裁庭却存在着扩大管辖济规定了一个期限，若在该期限内东道国的司法机构没有做出裁决或 权的倾向，从而损害了东道国的经济主权。鉴于此，笔者认为用尽当地 者虽已作出裁决但外国投资者并不满意，该外国投资者可寻求国际救 救济规则的正确适用是东道国维护经济主权的有力武器。 济。 一、用尽当地救济规则的一般概述 实践中，我国对外签订的双边投资条约中也体现了上述内容，具体 (一)传统国际法中的用尽当地救济规则 可分为以下几个类型： 第一，要求外国投资者用尽我国的行政复议程序，这里的用尽不附 用尽当地救济规则(exhaustionoflocalremedies)，又称用尽国内救 济原则，指当外国人与东道国政府、企业、个人发生争议时，应将争议提 加任何期限。例如2002年中国与科特迪瓦签订的双边投资条约第3 交东道国的行政或司法机关按照东道国的程序法和实体法予以解决。 条规定：”缔约一方投资者与缔约另一方之间就在缔约另一方领十内的 在未用尽东道国法律规定的所有救济手段之前，不得寻求国际程序解 投资产生的任何法律争议如不能通过协商友好解决，应在将争议提交 决，该外国人所在的本国政府也不能行使外交保护权，追究东道国法律 上述仲裁程序之前，用尽该缔约方的法律和法规所规定的国内行政复 责任。用尽当救济规则最早只适用在外交保护领域，但现今它的适用 议程序。”① 已经扩展到包括人权、国际投资保护在内的其他领域。 第二，我国单方面要求在一定期限内前置国内行政复议程序。例 在传统国际法中，用尽当地救济规则作为一项习惯国际法规则，它 如，根据2003年中国和德国签订的双边投资条约议定书规定，德国的 的适用彳i需要预先规定，尽管有关国家在条约中没有明确规定适用用 投资者再向ICSlD提起仲裁之前，必须先根据中国法律提交行政复议 尽当地救济规则，也不能将之视为对用尽当地救济规则的默示放弃。正 程序：如果在提交行政复议程序3个月后，争议仍然存在，则可以提交 如奥本海认为，一个条约的一般解决争端规定当中没有提到这个问题 ICSlD仲裁。② 并不等于默示放弃(用尽当地救济)。因此，在传统国际法中，用尽当地 第三，针