试析商业秘密与劳动权保护的平衡(王文珍 许杏彬).docVIP

试析商业秘密与劳动权保护的平衡 王文珍 , 许杏彬 上传时间:2007-10-20 人才流动是社会进步的表现。然而，人才流动的背后也伴随着一股严重危害商业秘密的暗流，因人才流动造成侵犯他人商业秘密的现象表现尤为突出。同时，商业秘密权利人和员工之间的利益有时也发生剧烈冲突：一方面，劳动者依照我国《宪法》和《劳动法》的规定享有劳动权和择业自由权；另一方面，商业秘密权利人的商业秘密权也应依法受到有效保护。而员工尤其是高级职员的“跳槽”并继续从事与原单位相同或类似的业务往往会侵犯原单位的商业秘密，形成不正当竞争，因而从商业秘密保护的角度讲，又需要限制或禁止“跳槽”。人才流动与商业秘密保护的利益平衡，是我国劳动法以及商业秘密保护法两大领域立法和司法的基本准则和宏观理论脉络。 一、劳动关系中的商业秘密保护 对劳动关系中的商业秘密进行保护，首先要明确什么是商业秘密？我国《反不正当竞争法》第10条第2款规定，商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。从这一定义中我们可以看出，“商业秘密”仅包括技术信息和经营信息，而其他信息则被排出了商业秘密的定义范围。作为商业秘密的这些信息之所以会受到法律的保护，是因为它们能够产生经济效益、带来竞争优势，并同时具有法律规定的“三性”，即价值性、实用性和秘密性。正是由于商业秘密所具有的特殊性质，才使得法律的保护成为必要。具体表现在：1、商业秘密的价值性使得它成为人们竞相争夺的目标。一方面权利人不断采取保密措施，维持其信息的秘密性，从而维持其竞争的优势并以此获得巨大的经济利益；另一方面其他人被该商业秘密的价值性所吸引想方设法获取该信息，从而在权利人与非法获取者之间产生了一系列案件与纠纷，需要法律的调整与规制。2、商业秘密的实用性与秘密性的冲突。由于商业秘密的价值性最终要通过对其进行使用才能实现，而使用就意味着让权利人以外的更多人知悉该信息，而这将有损该信息的秘密性。所以，为了协调商业秘密权利人与权利人之外的商业秘密合法知悉者之间的冲突，即一方面满足权利人通过其所掌握的商业秘密获取经济利益的要求，另一方面又使得合法知悉该商业秘密的人受到合理限制，使其知悉的商业秘密不被更多的人所了解，维护该信息的秘密性，就需要法律的介入。可见商业秘密的自身特点是其受到法律保护的重要原因。而在劳动关系中，对于商业秘密保护的探讨则主要是侧重于协调商业秘密的实用性与秘密性冲突、实现作为商业秘密权利人的雇主与作为商业秘密合法知悉者的雇员间的利益平衡。 更重要的是，劳动关系领域中商业秘密保护的迫切性是由劳动关系的从属性特点决定的。劳动关系是指雇主与雇员在劳动过程中形成的社会关系，这一社会关系的最大特征就在于它的从属性，即雇员对雇主有经济上的从属性，具有经济上的不独立。正是由于雇员对雇主的这种从属关系，使得雇员已经深入到雇主营业之内，不可避免地会接触和知悉雇主的商业秘密。如果说作为商业秘密权利人的雇主可以通过采取各种保密措施，做到避免或者尽量减少企业外的人非法窃取和使用其商业秘密的可能，那么对于已经深入其组织内部的雇员来说，这种可能性的避免则尤为困难。正是由于这一原因，才使得如何协调作为商业秘密权利人的雇主与作为商业秘密合法知悉者的雇员之间的利益平衡、实现商业秘密的实用性与秘密性的统一，成为劳动关系领域中商业秘密保护的主要问题。 二、劳动关系中对商业秘密保护的悖论 当前，越来越多的经营者开始意识到加强企业技术和经营秘密对企业自身发展的重要性。实践中，除在劳动合同中约定保密条款外，与雇员签定竞业禁止协议限制其就业或择业权以维护企业自身市场竞争优势也是常见的做法。但保护商业秘密，竞业禁止制度与劳动者的劳动权必然发生冲突。 从企业的角度而言，企业的生命力有赖于知识创新，商业秘密是知识创新的重要内容，创造和保护商业秘密会给企业带来经济效益和竞争优势。国家之所以保护商业秘密，就是要刺激和鼓励其知识创新，而对侵犯商业秘密行为的放纵又必然会打击企业进行知识创新的积极性，妨碍技术和经济的进步。从职员的角度来说，职员有就业的权利和自由，这是劳动者最基本的自由和权利。劳动力需要优化配置，劳动力自由流动是其优化配置的基本途径，国家应当鼓励和保护劳动力的自由流动。从商业秘密的来源和运用的角度而言，职员往往是企业商业秘密的创造者和实施者，企业的商业秘密不可能不被职员掌握和知悉。而且，即便是没有参加创造和实施商业秘密的职员，因其与企业之间的职务关系，其知悉企业商业秘密的机会也会比其他人多。越是创造能力强和掌握商业秘密多的员工，其流动的自由余地就越大，其流动性越强，越有利于资源优化配置，但同时对企业利用职员进行知识创新的积极性的损害也就越大。 由