股份公司企业改制上市的法律问题 62页.pptVIP

3、非现金出资是否经过评估，关注股东的差额补足责任 根据新《公司法》第27条规定，股东可以用货币估价并可依法转让的非货币财产作价出资，明确对作为出资的非货币财产应该评估作价。因此，非现金出资是否依法经过资产评估，该出资方式是否合适非常重要。非现金出资中按公司法规定方式较多，作为拟上市公司的出资方式应慎重。否则涉虚假出资、抽逃出资等法律问题。 关注：股东出资的差额填补责任 新《公司法》第31条规定“有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任”，该公司法第94条对股份公司也作类似规定。 《公司注册资本登记管理规定》（2006年1.1实施）第20条中也有如此规定，并明确“原出资中的实物、知识产权、土地使用权及其他非货币财产应当重新进行评估作价、公司实收资本应当进行重新验证并由验证机构出具验证证明。” 实践中存在的问题是： 实物出资时未作评估； 出资后未实现其评估价值；（尤其是以专利、专有技术评估后作为出资的，尤为关注） 股份公司创立大会决议中未对该等抵作股款的财产作价进行审核确认。 4、非现金出资是在期限内办理所需的过户、移交手续 作为出资的土地、房屋、无形资产（包括商标、专利等）应在法律规定期限内完成过户手续； 《公司注册资本登记管理规定》明确：公司设立登记，以实物、工业产权、非专利技术、土地使用权出资的，公司章程应当就上述出资的转移事宜作出规定，并于公司成立后六个月内依照有关规定办理转移过户手续，报公司登记机关备案。 （四）改制中的税务问题 1、原有限公司净资产折股中涉及的未分配利润、盈 余公积金、资本公积金转增股本应缴纳的所得税 问题。 上海市政府2008年8月23日颁发《关于推进经济发展方式转变和产业结构调整的若干政策意见》沪府办发[2008]38号，明确“加强金融服务，支持本市有条件的中小企业上市。对列入上海证监局拟上市辅导期中小企业名单的企业将非货币性资产经评估增值转增股本的，以及用未分配利润、盈余公积、资本公积转增股本的，可向主管税务机关备案后，在取得股权分红派息时，一并缴纳个人所得税。” 2、外商投资企业在改制、重组过程中改为内资企业 性质时涉及的税收问题。 根据外商投资企业所得税法的相关规定，外商投资企业实际经营期不满十年的，应当补缴已免征、减征的企业所得税税款。而按照国家税务总局1997年颁布的国税发（1997）71号文《关于外商投资企业合并、分立、股权重组、资产转让等重组业务所得税处理的暂行规定》，重组前外资所持股权在重组后未退出的，不适用补缴税款规定。 3、在设立股份公司过程中涉及股权重组的税务问题 2009年5月28日国家税务总局《关于加强股权转让所得征收个人所得税管理的通知》，涉及股权交易的，在工商变更股权登记前，要持有税务机关开具的股权转让所得个人所得税完税凭证或免税、不征税证明。 二、股东问题 （一）控股股东及实际控制人问题 1、稳定性要求 根据《首次公司发行股票并上市管理办法》第十二条规定， “发行人最近3年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更。” 《首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行办法》第十三条规定“发行人最近两年内主营业务和董事、高级管理人员均没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更。” 2、实际控制人的认定依据 根据《首次公开发行股票并上市管理办法第十二条“实际控制人没有发生变更“的理解和适用--证券期货法律适用意见第1号》“认定公司控制权的归属，既需要审查相应的股权投资关系，也需要根据个案的实际情况，综合对发行人股东大会、董事会决议的实质影响、对董事和高级管理人员的提名及任免所起的作用等因素进行分析判断。” 关注： （1）公司章程中对相关股东权利和管理层的约定； （2）共同控制人的充分依据。 3、实际控制人的披露程度 实际控制人相关信息披露国企追溯至国资委或者国资授权经营单位，民营追溯到最终的自然人。 （二）股东人数问题 1、公司法对股份公司的人数要求 发起人2人以上，股东人数不超过200人，半数以上在中国境 内有住所，因此，外商独资公司上市存在法律障碍； 关注： 《民法通则》第155条规定，民法所称的“以上”、“以下”、“以 内”、“届满”，包括本数；所称的“不满”、“以外”，不包括本数。 2、原公司股东发起人超过200人清理问题 （1）股东超千人的企业，若在新公司法、证券法生效前存 在的暂不需清理，等待相关政策进一步明确； （2）子公司股东