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从具体案例分析商业贿赂刑事制度的立法缺陷 　　摘 要：我国法律体系中，将商业贿赂行为分别规定于行政法与刑法中，但刑法中的商业贿赂犯罪与行政法中的商业贿a赂行为存在不一致的地方，这明显不利于对商业贿赂行为打击。笔者从商业贿赂在我国法律中的相关规定出发，结合案例，分析查处商业贿赂行为实务中遇到的问题，进一步找出刑法中商业贿赂犯罪相关规定存在的问题，提出笔者的意见和建议。 　　关键词：商业贿赂；不正当竞争；刑法；行贿；受贿 　　1 商业贿赂在我国法律中的相关规定 　　商业贿赂这一概念在我国刑法中并未明确规定及提出，但其在国家工商行政管理总局发布的部门规章中作了具体的规定。根据我国现行涉及商业贿赂的相关法律法规情况，我们可将商业贿赂分为行政法上的商业贿赂和刑法上的商业贿赂。 　　何为行政法上的商业贿赂？《反不正当竞争法》第八条规定，“经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品。在帐外暗中给予对方单位或者个人回扣的，以行贿论处；对方单位或者个人在帐外暗中收受回扣的，以受贿论处。经营者销售或者购买商品，可以以明示方式给对方折扣，可以给中间人佣金。经营者给对方折扣、给中间人佣金的，必须如实入帐。接受折扣、佣金的经营者必须如实入帐。”1993年颁布的反不正当竞争法并没有明确商业贿赂的概念，但其已开始对商业贿赂行为进行调整。直到1996年国家工商行政管理总局颁布《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》，才提出了商业贿赂的概念，该规章第二条规定，“经营者不得违反《反不正当竞争法》第八条规定，采用商业贿赂手段销售或者购买商品。本规定所称商业贿赂，是指经营者为销售或者购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为。前款所称财物，是指现金和实物，包括经营者为销售或者购买商品，假借促销费、宣传费、赞助费、科研费、劳务费、咨询费、佣金等名义，或者以报销各种费用等方式，给付对方单位或者个人的财物。第二款所称其他手段，是指提供国内外各种名义的旅游、考虑等给付财物以外的其他利益的手段”。第三条规定“经营者的职工采用商业贿赂手段为经营者销售或者购买商品的行为，应当认定为经营者的行为”。第九条规定“经营者违反本规定以行贿手段销售或者购买商品的，由工商行政管理机关依照《反不正当竞争法》第二十二条的规定，根据情节处以一万元以上二十万元以下的罚款，有违法所得的，应当予以没收；构成犯罪的，移交司法机关依法追究刑事责任。有关单位或者个人购买或者销售商品时收受贿赂的，由工商行政管理机关按照前款的规定处罚；构成犯罪的，移交司法机关依法追究刑事责任”。也就是说，行政法上的商业贿赂行为处罚的对象为：为销售或者购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的经营者，以及购买或者销售商品时收受贿赂的单位及个人。即调整的是非国有单位行贿行为，以及非国有单位或个人受贿行为。 　　何为刑法上的商业贿赂？最高人民法院、最高人民检察院于于2008年颁布的《关于办理商业贿赂刑事案件适用法律若干问题的意见》才提出刑法上的商业贿赂犯罪的具体范围。“一、商业贿赂犯罪涉及刑法规定的以下八种罪名：（1）非国家工作人员受贿罪（刑法第一百六十三条）；（2）对非国家工作人员行贿罪（刑法第一百六十四条）；（3）受贿罪（刑法第三百八十五条）；（4）单位受贿罪（刑法第三百八十七条）；（5）行贿罪（刑法第三百八十九条）；（6）对单位行贿罪（刑法第三百九十一条）；（7）介绍贿赂罪（刑法第三百九十二条）；（8）单位行贿罪（刑法第三百九十三条）。”这八种罪名中，我们可以区分为两类，一类是属于刑法分则第三章破坏社会主义市场经济秩序罪下的非国家工作人员受贿罪和对非国家工作人员行贿罪，另一类是属于刑法分则第八章贪污贿赂罪下的受贿罪、单位受贿罪、行贿罪、对单位行贿罪、介绍贿赂罪和单位行贿罪。从刑法条文，我们可以了解到，第一类商业贿赂犯罪，犯罪主体为利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的（公司、企业或者其他单位的）工作人员（不包括国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员），以及为谋取不正当利益，给予（公司、企业或其他单位的）工作人员或者外国公职人员、国际公共组织官员以财物的人员或单位。而第二类商业贿赂犯罪，其犯罪主体则为利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的国家工作人员，以及索取、非法收受他人财物，为他人谋取利益的国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体；还有为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的个人，以及向国家工作人员介绍贿赂的个人，为谋取不正当利益而行贿，或者违反国家规定，给予国家工作人员以回扣、手续费的公司、企业、事业单位、机关、团体。即非国