对我国旅游佣金法理解读.docVIP

对我国旅游佣金法理解读 【摘 要】目前，国内旅游市场中非法“回扣”，暗箱操作的现象日益增多，严重坑害消费者利益，扰乱旅游市场的正常秩序，导致旅游者心理陷入认识的误区，混淆“回扣”与“佣金”，为“宰客”披上合法外衣。让旅行社、导游、旅游者正确认识我国佣金制度，对“佣金”进行法理定性，是非常有必要的。【关键词】回扣；佣金；法理一、提出问题2011年4月，一份“遗失”的杭州某旅行社《佣金分配表》被人送到杭州当地媒体，爆出了高额佣金的行业内幕。该《佣金分配表》的曝光者声称，他是3月30日在杭州清河坊捡到这叠资料的，连同《佣金分配表》一起的，还有一张《杭州2日游+宋城导游计划单》。记者在被曝光的表格上看到，几个旅游购物点商品的导游佣金提成都被明码标价：蚕丝被，价格558元，佣金200元；上海刀具、貔貅、羊毛衫，佣金30%；茶叶，佣金40%；紫砂、珍珠、菊花，佣金50%……《佣金分配表》上还写明导游提成按照4∶4∶2的比例分给购物地陪、司机、全陪。此外，表格还用加黑斜体字写道：“亲爱的陪同：带团辛苦，请务必遵守佣金分配政策，如果违反政策，按300%的比率处罚，多次出现，开除公司处理。请慎重为之。谢谢！”紧接着央视二套记者暗访杭州“龙井问茶”购物点，发现以7000元一斤购得的龙井茶并非真正西湖龙井，而购物店给旅行社和导游的回扣竟然高达40%。多年来，我国旅游活动中一直存在着类似案例的现象，严重损害着旅游者的合法权益。究其根本原因是我国旅行社购物佣金的法律问题。在我国已经出台条例明确规定禁止“零负团费”，但在旅游相关法律中并未明确规定旅游佣金问题，只是个别省份出台地方政策约束，导致旅游参与者为谋取利益，钻法律漏洞，混淆概念，收受“回扣”的违法现象。浙江省旅行社协会秘书长张建融说：“最好的解决方式就是让原本‘暗箱操作’的佣金在阳光下运行，推动佣金的合理化。”二、旅游佣金的法理定义（一）佣金佣金是商业活动中的一种劳务报酬，是具有独立地位和经营资格的中间人在商业活动中为他人提供服务所得到的报酬。我国《反不正当竞争法》第8条第2款的规定：“法律上明确了合法的中间人可以通过合法的服务获得合法的佣金。”《暂行规定》第7条第1款更明确规定：“经营者销售或者购买商品，可以以明示方式给中间人佣金。经营者给中间人佣金的，必须如实入账；中间人接受佣金的，必须如实入账。”①（二）回扣与佣金的辨析所谓“回扣” 是指经营者在从事商品经营或营利性服务中，采用隐蔽方式，暗中给予或收受财物或其他利益的违法行为。“佣金”指经营者在商品经营或营利性服务中，经营者和中间人均以明示，可查方式，经营者给予中间人的报酬。“佣金”与“回扣”的区别在于：一是目的不同。“佣金”以取得正当利益为目的，是商业惯例中的一种重要手段；“回扣”则以谋取不正当利益为目的，往往是为了推销或提供滞销、伪劣、质低的商品或服务。二是方式不同。“佣金”以明示方式进行，给予和接受双方均须如实入账；“回扣”则以秘密方式，在账外暗中给予和收受。三是法律后果不同。“佣金”是合法的，正当的竞争行为。因而，对市场经济的发展和繁荣有巨大的推动作用；“回扣”从根本上扭曲了公平竞争的本质，破坏了市场交易的正常秩序。因此，法律规定“回扣”是行贿，受贿的违法行为。（三）旅游佣金制度的法理定义我国旅游佣金制度是指团队旅游者经旅行社推荐、介绍参加购物、另行付费旅游项目的，旅行社可向购物商店、另行付费旅游项目经营者收取一定数额的佣金。在我国旅游法规中并未作出明确的规定，主要是在地方旅游条例进行规定，如，上海市、辽宁省、海南省等。旅游佣金制度的法律渊源主要是《反不正当竞争法》和《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》。前者第8条规定：“经营者销售或购买商品，可以明示或给予对方折扣，可以给中间人佣金。经营者给对方折扣，给中间人佣金的，必须如实入账。接收折扣、佣金的经营者必须如实入账。”后者第7条进一步规定，“经营者销售或购买商品，可以明示方式给中间人佣金。经营者给中间人的佣金必须如实入账；中间人接受佣金的，必须如实入账。”②三、我国现行旅游佣金制度涉及的法理问题（一）国家层面上的立法缺失旅游佣金的规定，地方立法不详尽，缺乏操作性目前，我国相关的国家层面上的旅游立法中都未对佣金制度出台明确规定，主要是各省份以地方立法出台了相应规定。规定的法律依据来源于《民法》、《不正当竞争法》。虽然这些规定为我国旅游佣金问题治理起到了一定的限制作用，但不能从根本上解决佣金问题。笔者认为主要存在两个方面的因素，一方面佣金制度在立法上缺乏权威，法律规范不能体现主体在旅游活动的特殊性。如旅行社与政府、旅游行业协会、旅游购物商店、旅游者之间的来源信息不对称，旅游者往往陷入心理误区，误认为佣金即是回扣的合法化；佣金产生的债权债务纠纷如何解决问题；合理的佣金分配比例问题等。这些