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建立沉默权制度理论与实践 　　摘要：能否建立和施行沉默权制度。是衡量一个国家和地区民主建设进程的重要标志之一。在我国建立沉默权制度，时于发展有中国特色的社会主义市场经济，完善有时代精神的社会主义法律制度。具有迫切的意义。必须经过法定程序建立沉默权制度。 　　关键词：沉默权；问题；研究 　　中图分类号：D925；F712 　　文献标识码：A 　　文章编号：1004-1494(2008)03-0084-03 　　 　　实现社会公平正义是国家法制建设的总体目标，也是中国共产党人的一贯主张和发展中国特色社会主义的重大任务。胡锦涛总书记在党的十七大报告中指出：要按照民主法治、公平正义、诚信友爱、充满活力、安定有序、人与自然和谐相处的总要求和共同建设、共同享有的原则，着力解决人民最关心、最直接、最现实的利益问题，努力形成全体人民各尽其能、各得其所而又和谐相处的局面，为发展提供良好社会环境。当前全国法学界正在围绕贯彻落实胡总书记的报告精神、加快实现社会公平正义奋斗目标展开热烈的讨论。在这种大好形势下，笔者紧扣提高我国法制的国际化水平、加快实现社会公平正义这一中心主题。试对我国建立和完善沉默权制度的理论和实践进行初步探讨，祈望引起大家共鸣。 　　 　　一、沉默权制度的内涵及施行现状 　　 　　沉默权(Privilege of Silence)是被告人的一项重要的诉讼权利，它是被告人的防御权、人格权，是对国家权力的制约权，它具有体现刑事诉讼价值、丰富刑事诉讼职能、实现刑事诉讼结构公正、完善刑事诉讼证据规则的作用，没有沉默权的权利体系是不完备的权利体系。 　　沉默权的内含是：犯罪嫌疑人没有义务说不利于自己的话。追诉方或法院不能采用不人道或有损尊严的方法强迫他说那些对自己不利的话；犯罪嫌疑人有权在讯问中始终保持沉默，法官不能因此作出对他不利的裁判；犯罪嫌疑人有权在知道说话后果的情况下说一些对自己有利或不利的话，这些话必须出于自愿，如果被逼开口，法庭不能以此作为定案根据。 　　沉默权作为一项制度，起源于英国17世纪的约翰?利尔伯恩出版煽动性书刊案，作为辩护理由用来对抗宗教法庭的不人道的审讯方法，从此，沉默权制度逐步确立了其基本形态并为现代刑事诉讼所采纳。在西方国家，沉默权制度已明确写入宪法和法律。比如，美国宪法修正案第5条规定：在任何案件中，不得强迫任何人自证其罪。加拿大权利和自由宪章第11条规定：被告人有权在针对自己的刑事指控中不被强迫作证。德国刑事诉讼法第136条规定：初次讯问开始时，要告诉被指控人所被指控的行为和可能适用的处罚规定。接着应该告诉他，依法他有就指控进行陈述或者对案件不予陈述的权利，并有权随时地包括在讯问之前，与由他自己选任的辩护人商议，对被指控人决定或确定自己意志的自由，不允许用虐待、疲劳战术、伤害身体、服药、折磨、欺诈或者催眠等方法予以侵犯。法国刑事诉讼法第116条、第128条、第133条分别规定：预审应告知被审查人，未经其本人同意，不得对他进行讯问。此项同意，只有当他的律师在场时方能取得。任何时候，当被审查人要求作陈述。预审法官应立即听取。本款所规定的告知，应记入笔录。日本宪法第38条规定：不得强迫任何人作不利于己的供述。日本刑事诉讼法第198条(二)规定：在进行前项调查时，应当预先告知被疑人没有必要违反自己的意思进行供述的意旨。第311条规定：被告人可以始终沉默或对于每个质问拒绝陈述。意大利刑事诉讼法第64条(三)规定：应当告知讯问者，他有权不回答提问，并且即使他不回答提问，诉讼也将继续进行。此外，保加利亚、波兰、南斯拉夫等国家以及我国的港澳台等地区的刑事诉讼法律均有这方面的规定。 　　国际法学界普遍认为，沉默权的确认是人类在通向文明的斗争中最重要的里程碑之一，它的实施与推广，最大限度地保护了当事人的利益，促进了法制的正当化、文明化和科学化。作为一种道德权利，沉默权是对人的主体性的尊重，是刑事程序的人道性和公正性的具体体现。能否建立和施行沉默权制度，是衡量一个国家和地区民主建设进程的重要标志之一。 　　 　　二、在我国建立沉默权制度的迫切意义 　　 　　沉默权制度是在英美法系的法律框架和法律链条当中生存和发展起来的，它强调对私有财产和个人利益的具体保护，而反对对公共财产和集体利益的抽象保护。这对于发展有中国特色的社会主义市场经济，完善有时代精神的社会主义法律制度，具有迫切的意义。 　　 　　(一)建立沉默权制度是社会主义民主法制的生动体现 　　我国刑事诉讼法第12条规定：未经人民法院依法判决对任何人都不得确定有罪。按此规定，证明犯罪嫌疑人、被告人有罪的责任由控方承担，被控方不承担举证责任：如果规定被控方必须供述自己的犯罪事实，就是在自己证明自己有罪，被控方不应有此义务。否则案件尚未