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深化国企改革中法律问题探讨 　　[摘 要] 经过20多年的摸索,我国的国企改革尽管取得了一定的成效,积累了不少经验,但长期以来困扰我国国企的国有资本投资主体缺位,公司法人治理结构不能正常发挥应有的制衡作用等难题依然没有得到有效化解,国企改革面临的任务依然紧迫而艰巨,需要进一步解决和完善。 　　[关键词] 国企改革 主要问题 设想和建议 　　 　　一、引言 　　当前,我国国企改革面临的问题主要面临的问题主要有国有资本投资主体缺位,公司法人治理结构不能正常发挥应有的制衡作用和国企高管成长机制不健全等几个方面本文试从法律的角度入手提出了国企面临的主要问题以及完善国企改革的设想和建议。 　　二、国企改革中面临的主要问题 　　(1)国有资本投资主体缺位 　　一直以来,我们国家国企的产权结构以国家股和法人股为主体,很难形成多元化投资主体,致使产权不能明晰,股东不能真正到位。国有企业在改制过程中,一般是按照两种方式治理:一是行政干预的公司治理结构,这种企业制度是由政府委任董事长、总经理直接经营,法人的治理结构处于“政府控制”的治理方式;二是国家在实际上并没有对试点企业行使股东的权力,即使是政府作为主要股东也未能到位行使股东的权力,企业内部的国有股代表仅仅是形式或者干脆由董事长、经理担任,企业处于“无所有者控制”的治理方式。这两种情况均导致国有资本的所有者不能真正到位,造成所有者与经营者责任、权限和利益不明确,使股东和董事之间的委托制衡关系形同虚设。 　　(2)公司法人治理机构不能充分发挥应有的制衡作用,内部人控制问题严重 　　“内部人控制”是指“国有企业的经理或工人在企业公司化的过程中获得相当大一部分控制权的现象”,“国有股( 包括国家股和国有法人股) 在公司中所占比例越大,公司的内部控制就越强”。我国国有企业中国有资本投资主体的缺位,更加加剧了内部人控制所带来的问题的严重性。由于缺乏来自外部的有效控制,执行机构的执行效率低下,甚至会损害投资者的利益。在企业转制过程中,由于国有资本投资主体的不确定性,所有权主体被肢解,分散到各个不同的行政机关手中,使得政府对企业的控制既表现为行政上的超强控制,又表现出产权上的超弱控制。这就造成了一部分国有企业的经理利用政府产权上的超弱控制形成事实上的内部人控制状况,企业行为的短期化,追求高收入和高消费,同时又利用政府行政上的超强控制推脱责任,转嫁风险,损害国有投资者的利益。 　　(3)国企中高级管理人员的成长机制不健全 　　投资人与经营者追求的目标不同造成了高级经理人员成长机制不健全。董事会作为投资方的委托人,要求经理人员(经营者)尽职尽责,以使股东获取更多的回报。经理人员作为经营者,其所追求的目标是自身人力资本增值和从事经营管理取得的最大报酬。由于人力资本市场发育不完善和运行不规范以及企业套用行政级别的习惯,致使国企在改制过程中未能在法人治理结构中建立起良性的高级管理人员成长机制。高级管理人员的选拔机制、激励机制、约束机制都存在空缺,对国企改制极为不利。 　　三、深化国企改革的设想和建议 　　如前所述,现有的法律没有很好地解决国企改革过程中出现的问题。因此要从根本上解决国有企业的困境,就必须建立权力分立、相互制衡的公司法人治理机构并需要健全完善的法律法规与之相配套。笔者认为有关国有企业改革方面,应当具体要做到以下几点: 　　(1)明晰国有企业产权制度,适时补充完善一些法律,建立现代企业制度。 　　国企改制需要做到的第一步即企业产权制度的明晰。国有企业职能的定位要依据有所为有所不为的原则,可以按照四种不同分类来确定,即属于国家需要继续独资的企业、属于国家必须坚持控制的企业、属于国家可以参股的企业和属于国家应该退出来的企业来分别对待。 　　我们知道,法律的规定必须适应需要、明确具体,《中华人民共和国公司法》(以下简称《公司法》)虽经修改,但还应进一步完善。这是因为,大多数国有大中型骨干企业应逐步建立现代企业制度,是国有企业改革和发展的近期目标之一。公司是现代企业中重要的、典型的组织形式。建立现代企业制度对大多数国有大中型企业来说,就是实行规范的公司制改革。国有大中型骨干企业建立现代企业制度必须依照《公司法》规范进行。由于立法规范的不完善,也影响了《公司法》的贯彻实施。为使国有企业更好地依照《公司法》深化改革,建立现代企业制度,对《公司法》应在2005年12 月修改的基础上,从以下两个方面进一步完善。一方面,与《公司法》配套的法规应尽快出台;另一方面,《公司法》作为规范市场经济主体的重要法律,自身也需修改和完善。 　　(2)建立真正现代公司法人治理机制,完善《公司法》等相关法律制度 　　现代公司法人治理机制的实质是一种相互制衡的制度,它表现为公司权力机构、决策机构、执行机