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劳务出资问题的探讨 　　摘要:劳务是现代社会的重要财富,它所具有的人身属性、有效转移困难等特征,使劳务出资与其他类型出资存在重大差异。也正是由于其特殊性,阻碍了法律对其成为公司资本的许可。但是,笔者认为,劳务出资利大于弊。本文将结合劳务的概念以及我国的立法现状,重点阐述劳务出资在评估以及转移方面的可行性。 　　关键词:劳务;立法现状;劳务评估;劳务转移 　　 　　一、劳务的概念 　　学界对劳务概念的认识颇为不一。甲学者认为劳务是以活劳动的形式为人们提供的某种服务,具有能够满足人们某种需要的某种属性,就其法律性质而言,属于行为的一种,不属于民法中的有体物或者财产权利[1]。乙学者认为,劳务是以体力劳动或者智力劳动的形式为他人提供某种效用的活动,法学意义上的劳务表现为某种行为,而这种行为的结果通常是有形的、可视的、便于评价的[2]。 　　另外,诸多学者认为,在公司资本制度中使用劳务一词是不准确的,应当使用人力资本。因为人力资本是指凝结在人身上的知识、体力和技能的总和[3]。人力资本从根本上说,它更侧重于对人力的投资而形成的以人的高智能、高技能为表现形态的资本,它的外延要小于劳务[4]。这种说法虽然有一定道理,但就现实而言,劳务出资的说法不易改变,理由有二:第一、劳务较人力资本好理解,容易被常人所接受,后者是一个较专业的概念;第二、劳务的使用已经为大多数学者所接受并延续多年,改变不易。 　　二、劳务出资的立法现状及评析 　　(一)劳务出资的立法现状 　　我国《公司法》第27条第1款规定:股东可以用货币出资,也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资;但是,法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。《公司登记管理条例》第14条又对非货币的出资进一步作了限制性规定,明确规定股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。由此可见,劳务出资是为我国现行公司法律制度所否定的。 　　(二)对立法现状的评析 　　笔者认为,现行法律规定不得以劳务形式出资不甚妥当,理由如下: 　　1、违背自由平等原则。公司法作为商法的重要部门法,应当奉行自由平等的原则,作为在私法中出现的国家公权力更应当将公权力的行使范围缩小到最小,不应过度干预市场主体进入、退出市场。 　　2、劳务出资可以提高普通持股职工积极性。为了吸引、激励员工,通过让员工持有企业部分股份的做法可以更好的提高企业的效率、促进企业的发展。不仅如此,普通员工持股更可以促进社会的和谐与私法的完善和进步。 　　3、劳务出资可以吸引高端人才。社会上有很多高端人才,其本身大都没有雄厚的资金,但他们对现代社会的作用不言而喻。如果这些高端人才仅仅享受酬薪极有可能造成付出与产出不成比例,长此以往,很可能会间接地造成人力资源的浪费。允许这些人以劳务出资,让其参与公司经营,可以很好的解决这个问题。 　　 4、实践中的做法多有突破。劳务出资虽然为公司法律所禁止,但是在实践中的探索却层出不穷,这种有法不依的情形进一步印证了《公司法登记管理条例》的不合理性,也为劳务出资真正进入立法者视野开创了条件。 　　三、对劳务估价和转移的突破 　　很多学者对劳务出资持否定态度,理由主要有二:一是劳务出资不易评估,二是劳务出资不易转移。但我们认为这两个问题都可以得到解决。 　　(一)劳务评估应当遵循的原则 　　从法学的角度考虑这个问题,我们最先想到的是给劳务评估划定一些原则,只要贯彻了这些原则,劳务评估就可以很好的执行了。 　　1、法定机关原则。公司注册要经过验资,劳务出资也必须要经过这一环节。不经过法定的机关进行劳务验资,后果将会损害债权人的权益。另外,验资的机关必须权责明确,不能由两个机关同时行使验资权,否则会大大降低公司成立的效率,增加市场进入成本,不利于经济发展。 　　2、重新评估原则。劳务资本的特征在于流动性和易变性。劳务资本附着于人身,人的流动决定了劳务资本的流动。而且劳务资本会随着时间的流逝而变化。这就要求必须对劳务资本进行定时的重复评估。我们认为每隔1年对劳务进行重复评估比较恰当,一方面是从公司的组织运行考虑,另一方面是从我国公司夭折率较高考虑。 　　3、折股比例不能一刀切原则。实践中,有些地方为预防人力出资者的道德风险,采取了一刀切的限制主义做法[5]。我们认为不能将这一做法普遍化,应当按公司性质区别对待:(1)高新科技公司。对于这类公司,不要限制折股比例。(2)高新科技以外的公司。对于这类公司,一定要侧重于预防股东的道德风险,要求一定的劳务折股比例。 　　遵循以上三个原则,就可以很好的解决劳务评估问题了。 　　(二)劳务转移 　　劳务转移问题只有在公司发生债务或者破产之时,对其进行法律规制才有