第七章 劳动合同法.pdf

第七章 劳动合同法 劳动合同制度是劳动法中最为重要的制度， 可以说是劳动法的核心。自1986年劳动合 同制度实施以来，劳动合同已经成为调整劳 动关系必不可少的法律机制。  同时，劳动合同也是用人单位和劳动者发生 劳动争议时主张权利的最为重要的依据。劳 动法规定用人单位与劳动者建立劳动关系应 当签订劳动合同，但实践劳动合同制度尚未 充分发挥对劳动者的保护作用  由于在劳动法中关于劳动合同的规定比较 少，2007年6月29 日十届全国人大常委会 第二十八次会议通过了《中华人民共和国劳 动合同法》，并定于2008年1月1日起施 行。 劳动合同具有不同的内容、形式和期限，本 章主要介绍了劳动合同的订立、变更、终止 与无效；劳动合同的内容、形式和期限；劳 动合同的解除以及违反劳动合同的法律责 任。 第一节 劳动合同法概述  （一）劳动合同的定义 我国《劳动法》第16条第1款规定：“劳动合 同是劳动者与用人单位之间确立劳动关系、 明确双方权利和义务的协议。”第2款规定： “建立劳动关系应当订立劳动合同。” 从劳动关系双方当事人是否签订了劳动合 同，可以将劳动合同在形式上分为口头劳动 合同和书面劳动合同，在内容上则可分为事 实劳动关系和法定劳动关系 劳动和社会保障部1996年颁布实施的《关 于实行劳动合同制度若干问题的通知》第14 条规定：“有固定期限的劳动合同期满后， 因用人单位方面的原因未办理终止或续订手 续而形成事实劳动关系的，视为续订劳动合 同。用人单位应及时与劳动者协商合同期 限，办理续订手续。由此给劳动者造成损失 的，该用人单位应当依法承担赔偿责任。” 从而明确了形成事实劳动关系后对于劳动关 系双方当事人的归责原则  《劳动合同法》进一步明确规定，用人单位自用工 之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建 立职工名册备查。已建立劳动关系，未同时订立书 面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书 面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动 合同的，劳动关系自用工之日起建立。  用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面 劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定 期限劳动合同。  用人单位未在用工的同时订立书面劳动合同，与劳 动者约定的劳动报酬不明确的，新招用的劳动者的 劳动报酬按照集体合同规定的标准执行；没有集体 合同或者集体合同未规定的，实行同工同酬 典型案例 雇主身份朦胧，民工遭遇欠薪维权 无门 从劳动者就业方式的多样化，可以划分出多 种形式的劳动合同，并由此决定了其他形式 劳动合同的特定内容  随着市场经济的健全和完善，在正规形式就 业之外的其他就业形式日显重要。这些就业 在劳动时间、收入报酬、工作场地、保险福 利、劳动关系等方面不同于建立在工业化和 现代工厂制度基础上的、传统的主流就业方 式，是不同于传统的标准全日制就业形式的 灵活多样的就业形式 根据2003年劳动和社会保障部颁布实施的 《关于非全日制用工若干问题的意见》规 定，这类劳动合同有其与标准劳动合同不同 之处：  （1）从事非全日制工作的劳动者，可以与 一个或一个以上用人单位建立劳动关系  （2）劳动者通过依法成立的劳务派遣组织 为其他单位、家庭或个人提供非全日制劳动 的，由劳务派遣组织与非全日制劳动者签订 劳动合同  （3）非全日制劳动合同的内容由双方 协商确定，应当包括工作时间和期限、 工作内容、劳动报酬、劳动保护和劳动 条件五项必备条款，但不得约定试用 期。  （4）非全日制劳动合同的终止条件， 按照双方的约定办理 借调劳动合同又称借用劳动合同，是指为了 将某用人单位职工借调到另一用人单位从事 短期性工作，而由借调单位、被借调单位和 被借调职工三方当事人依法签订的，约定借 调期间三方当事人之间权利义