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对完善我国独立董事制度的构思一一基于独立董事选拔机制的视角 摘要：近几年的实践表明独立董事制度自XX年硬性植 入我国以来，一直没能摆脱“淮南为橘，淮北为枳”的命 运。我国独立董事制度目前存在的众多问题归根结底都与 独立董事独立性在我国大打折扣有关，而影响独立董事独 立性的诸多因素中，独立董事的选拔机制不健全最为关键。 文章综合分析国内关于构建独立董事选拔机制的三大基本 模式及其利弊，结合我国具体实际，提出分两个阶段逐步 健全独立董事选拔机制，完善我国独立董事制度的构思。 关键词：独立董事选拔机制累积投票制 一、引言 根据证监发[XX] 10 2号，我国上市公司独立董事由董 事会、监事会、单独或者合并持有上市公司己发行股份1 % 以上的股东提出独立董事候选人，并经股东大会选举决定 而产生。而实际操作中，上市公司己有的独立董事在资格 认定和聘任程序上随意性和伸缩性很大，绝大多数均由大 股东或董事会推荐并以简单的选举方式通过，这样产生的 独立董事往往成为高层管理者或大股东“掏空”上市公司 的工具。如果我们想用由这种方式产生的独立董事来对目 前大股东俱乐部的董事会进行必要制约，保护中小股东的 合法权益，实际上是不可能的。 二、国内构建独立董事选拔机制的基本模式及利弊 独立董事自选拔之时就丧失独立人格引起了国内学者 的广泛关注，纷纷就完善我国独立董事选拔机制提出了各 自的看法。 （一）国内构建独立董事选拔机制的基本模式 综合目前国内各学者关于构建独立董事选拔机制的诸 多构思，概括为以下三种模式： 模式1:国内不少学者提出成立统一受中国证监会指导、 监督和考核，由各行各业专家组成的全国性或区域性的“ 独立董事协会”，统一向上市公司推荐和管理独立董事候选 模式2:国内另有相关学者认为成立由中国证券业协会 指导的“独立董事选聘机构”，负责各上市公司独立董事的 选聘、监督与考核。 模式3:目前国内绝大多数学者主张借鉴国外先进经验 即在董事会下设提名委员会，完成独立董事的提名，再经 股东大会投票选举产生独立董事。 ）国内构建独立董事选拔机制基本模式的利弊分 对于目前国内的上述三种关于构建独立董事选拔机制 模式，文章认为各有利弊，具体说来： 模式1最大的优点是能够有效地避免独立董事在产生 时受公司高层管理者或大股东所左右，确保其人格的独立 性。但是这一构思也有很明显的不足，具体体现在两个方 面：其一，由该模式产生的独立董事所具备的独立性是完 全脱离公司的绝对的独立，它可以摆脱高层管理者或大股 东的左右，但是又将独立董事置于信息的完全劣势状态， 这与独立董事相对的独立性是相悖的；另一方面，这种构 思依靠中国证监会这支行政力量主导独立董事制度的运作， 与独立董事制度依托市场经济文化、依靠市场的基础配置 作用是背道而驰的，而这也正是这种构思最致命的不足。 模式2相比模式1最可取之处在于：由中国证券协会 代替中国证监会，能有效克服行政干预破坏市场资源配置 的基础作用，适应市场经济发展的内在要求；其次，在我 国目前公司治理不完善的背景下，中国证券协会予以适当 的指导是必要的而且是可取的。同时，该模式也存在明显 的不足，其一：独立董事的相对独立性仍然没把握准，依 旧存在模式一中独立董事绝对地独立于公司，易沦为公司 事务局外人的不足；其二：存在成本的外部化问题，违背 经济学的资源最优配置原理。上市公司必须支付除独立董 事的劳务工资以外的各种费用，补偿协会进行监管耗费的 人力、物力和财力，维系“独立董事选聘机构”的生存； 其次是证券协会能否合理把握监管力度的问题，一旦产生 监管不足或过度甚至是监管权滥用等，将严重破坏市场机 制的运作。所有这些开支将大大地提高企业成本，这与实 现企业价值最大化的目标是相矛盾的，当然这也与设置独 立董事制度的初衷是相悖的。 模式3能很好地克服了模式1中的行政参与引起的非 市场配置的不足，以及模式2中的独立董事远离企业之信息 绝对劣势与成本外部化带来的资源配置次优化状态。但是 必须承认西方国家成功的独立董事选聘机制是有其成熟与 完善的公司的治理结构为前提，与西方国家相比，我国目 前公司产权结构和治理结构等方面还存在较大的差距，就 连作为现代企业组织结构典范的上市公司，其董事会下面 也很少设有规范的提名委员会，在这样的背景下“一刀切” 地照搬西方的做法，本文认为有死搬硬套之谦和操之过急 之势。但是总的说来，无论从经济学的角度还是从公司治 理的角度来看，独立董事由提名委员会提名，经股东大会 表决通过产生，是独立董事制度走向成熟的必然趋势和重 要标志。 三、现阶段我国独立董事制度选拔机制的构建 基于前文对独立董事选拔机制目前的三大模式及利弊 的分析，以及我国公司治理不完善，资本市场不成熟，独 立董事运行不规范的背景，本文认为应当以市场配置