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认情担责与公司资本制度改革 2005年修订的中国现行《公司法》建立了一个基于法律注释最低金额的申报和实际支付相结合的资本体系。在公司登记方面, 相应地实行了认缴和实缴同时登记的制度, 相对于1993年制定的《公司法》而言, 现行《公司法》规定降低了设立公司的门槛, 在一定程度上体现了鼓励投资兴业、优化资本市场结构的理念。但由于时代发展的局限, 上述规定与现代公司资本制度的发展趋势尚有距离。为降低创业成本, 激发社会投资活力, 2013年10月25日, 国务院常务会议部署推进公司注册资本登记制度改革, 按照便捷高效、规范统一、宽进严管的原则, 创新公司登记制度, 降低准入门槛, 强化市场主体责任, 促进形成诚信、公平、有序的市场秩序。在新的形势下, 有必要探讨现行公司法资本制度如何进一步完善及债权人利益如何得以保护的问题。 一、 公司法的资本制度 《公司法》第26条第1款规定:“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20%, 也不得低于法定的注册资本最低限额, 其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足;其中投资公司可以在5年内缴足。”第81条第1款规定:“股份有限责任公司采取发起设立方式设立的, 注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的20%, 其余部分由发起人自公司成立之日起2年内缴足;其中, 投资公司可以在5年内缴足。在缴足前, 不得向他人募集股份。”从这两条我们可以理解学界所说的“认缴资本制”的内涵, 即股东在设立时把公司的注册资本全部认购在自己的名下, 在公司成立之后的约定或法定期限内缴纳。“认缴”两字我们可以理解为:一开始“认”购全部股份, 其后在规定的时间全部“缴”清。“认缴资本制”, 由于是股东分期缴纳资本的一种出资制度, 故而有学者又把它称为“分期资本制”。 “认缴资本制”制度中, 全体股东认购公司全部注册资本的行为是一种什么性质的行为?是一种没有法律效力的普通行为, 还是一种法律行为?如果是法律行为, 那它又是何种法律行为?纵观公司法和相关司法解释, 尤其是最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定 (三) 》 (以下简称“《最高法公司法司法解释三》”) 第13条第1款的规定:“股东未履行或者未全面履行出资义务, 公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的, 人民法院应予支持。”我们可以得知, 全体股东在公司设立时对公司资本的认购行为是具有法律效力的, 对认购股东具有约束力。股东不执行, 会得到法律的制裁。笔者认为, 此行为为特殊合同行为。此合同在公司成立之前, 合同的双方当事人是认购发起人和其他全体发起人;公司成立以后, 合同的双方当事人则变成了未缴足股份的股东和公司两方。理由是:当公司未成立之时, 公司尚不成为一个民事主体, 其当事人应该是认购股份的所有发起人。当公司成立以后, 如果已缴足股份的发起人还被认定为合同的当事人的话。当遇到所有已缴足股份的发起人都转让了公司的股份情况, 已缴足股份是不会为了与自己没有任何利益的公司去打“官司”的, 此种情况, 公司的利益就得不到保障。故笔者认为, 公司成立后, 认购股份协议的当事人应该变为公司和未缴足股份的当事人最为适宜。公司成立后, 认购股款的协议变成了未缴足股份的发起人和公司之间的协议。此协议即债权债务关系:债权人是公司, 债务人是未缴足股份的发起人, 债务标的为未履行的股款数。 按照普遍认同的分类标准, 公司法中的资本制度大致上分为法定资本制度、授权资本制度、折中资本制度。“法定资本制”就是要求投资者在公司注册登记前, 将不低于法定最低资本金的出资, 按照公司章程所确定的注册资本如数缴纳, 然后公司才能成立。“授权资本制度”, 是指在公司设立时, 虽然应在章程中载明公司资本总额, 但公司不必发行资本的全部, 只要认足或缴足资本总额的一部分, 公司即可成立。〔1〕其余部分股份的收缴授权给公司董事会, 让公司董事会按经济情况需要的时候, 再行收缴。“折中资本制”是在法定资本制和授权资本制基础上衍生和演变而成的资本形成制度。其具体是指在公司设立时, 虽然公司章程中所确定的注册资本总额不必一次全部筹足, 其余股份可以授权董事会根据实际情况随时发行, 但首次发行的股份不得少于法定比例、发行股份的授权也须在一定期限内行使的公司资本制度。〔2〕《公司法》中有关公司设立在法定最低注册资本前提下认缴和实缴相结合的资本制度属于何种制度, 学界对此有不同看法。有学者认为其应属“折中资本制”或者“授权折中资本制”〔3〕有学者则认为这不应该属于这三种资本制度中的一种, 其应该是单独出来的一种制度, 与这三种资本制度并列, 即“认