《建设工程施工合同示范文本》中合同价格条款的修订建议.docxVIP

《建设工程施工合同示范文本》中合同价格条款的修订建议 1999年12月24日，国家建设部和国家工商行政管理局发布了《示范文本》（以下简称“示范文本”）。随着我国社会主义市场经济特别是法律体系的进一步完善, 工程建设和建筑业有了较大发展, 建筑市场进一步对外开放, 我国的承发包模式和工程管理进一步与国际惯例接轨, 因此《示范文本》中的若干条款已不能适应现实的需要, 急需进行修订。 施工合同中的价格条款是业主和施工企业责权利分配的最终体现, 也是合同履行中最易产生纠纷的内容。本文以《示范文本》施行以来国内的建设法规变化为背景, 在吸收国际工程合同管理的经验基础上, 分析了合同适用范围、计价方式对合同价格条款的整体影响, 并对合同价格定义、支付、调整等条款提出了具体修订建议。 1 修订条约的原则 1.1 合同目的实现的前提 《示范文本》必须遵守相关法规的强制性规定, 这是施工合同受法律保护、具备法律约束力的前提, 也是合同目的得以实现的基本保障。同时, 由于在具体工程项目中存在合同至上原则, 《示范文本》也应注意到工程建设的复杂性, 就现行法规之间对同一问题规定的矛盾之处, 给出既符合立法精神又解决实务问题的可操作方案。 1.2 国内外工程合同管理的经验和做法 《示范文本》的修订要能反映工程交易的现实情况, 必须充分注意工程建设的国际惯例和国内现状。FIDIC合同条件是目前应用比较广泛的国际工程合同, 凝结了国际先进工程和合同管理经验。另一方面, 自从《示范文本》1999年颁布以来, 国内合同管理也积累了不少成熟经验, 例如, 2005年1月1日起施行的最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》等。《示范文本》修改时应注意从工程建设的国际惯例和国内经验吸收精华。 1.3 合同条款的修订是实现合同各方风险分担合理的基本保障 随着工程项目规模的不断扩大和复杂性的增加, 施工合同条款也变得内容繁多, 为了促进工程交易和保证公平, 《示范文本》修订必须做到内容严谨、结构科学, 合同条款的前后一致呼应和连贯, 是实现合同各方责权利分担合理的基本保障。 1.4 合同的静态功能 实现合同可操作性是合同条款得以有效利用, 完成交易和实现利益均衡的具体保证。提高《示范文本》的可操作性, 不仅体现在对合同适用范围、计价方式、价格定义等静态的基础要素予以明确, 而且对于合同价款支付、价格调整等动态的权利义务作出细致规定, 以减少合同履行过程中的含糊内容以及误解、纠纷等。 在讨论具体的《示范文本》条款的修改之前, 必须首先明确两个全局性的问题, 一是《示范文本》的适用范围, 二是《示范文本》的计价类型。 2 承发包模式和其他 一份合同条件, 合同各方责权利的分配是否公平, 合同的价格定义、调整条款是否可操作, 首要的决定因素是明确合同适用范围。合同适用范围主要从两个方面考虑, 一是合同是适用政府投资工程还是非政府投资工程, 二是合同适用的承发包模式怎样。 对于政府投资工程与非政府投资工程, 两者的根本目标不一致, 前者以公共资金的合理分配、高效使用为目标, 后者以社会资金实现最大利润为目标, 两者对合同责权利的分配和相应条款的要求是截然不同的。例如, 根据建设部令第107号和2004年全国人大对《建筑法》提出的修订要求, 政府投资工程应严格执行国家制定的计价方法和计价标准的规定, 采用施工图预算的方法, 而非政府投资工程一般是市场化定价, 采用工程量清单的方法。两类工程计价方法的区别反映在合同价格定义、价款支付、价格调整等相应条款上, 合同各方的责权利分配是有所区别的。 按照国际惯例, 不同的承发包模式决定不同的适用合同条件, 例如, 在FIDIC合同条件系列中, 平行承发包模式对应《施工合同条件》, 总承包交钥匙模式对应《设计采购施工EPC/交钥匙工程合同条件》等。而《示范文本》1999年颁布时没有明确的适用承发包模式, 实务中主要适用于传统的设计—招标—施工模式。针对我国不断涌现的新型承发包模式, 例如, 设计—建造模式 (DB) 、施工管理模式 (CM) 、建造—经营—移交模式 (BOT) 等, 试图用《示范文本》包揽一切工程项目的做法是不可取的。 3 包死原料测算合同的合同条款 通常, 合同管理中以不同的计价方式划分合同类型, 例如, 总价合同、单价合同、成本加酬金合同等。不同的计价方式对合同中价格定义、价款支付、价格调整的影响是通盘的。例如, FIDIC合同条件是单价合同, 签订合同时的总价仅仅是估计工程量基础上的虚数, 而实际的合同价格必须通过工程量的计量重新核算, 这就产生了工程量计量的相应条款, 即按月计量支付的价款支付方式;而我国技术成熟的建设工程, 一般采用包死总价的计价方式, 即总价合同, 施工过程中只对图纸