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间接代理若干问题研究 中文摘要 本文以我国合同法规定的间接代理为研究对象，运用历史考察和纵横比较 的研究方法，将我国的间接代理与传统大陆法系的行纪、英美法系的隐名代理 和不公开本人身份的代理进行对比分析，总结出它们之间存在的差异；同时专 门剖析和研究了我国外贸代理制度的发展和存在的问题，并提出了改革的建议； 最后就我国目前的间接代理制度作了简要的评析，进而对完善我国的代理制度 提出了部分构想和建议。全文分为四大部分，各部分内容摘要如下： 代理制度作为两大法系共有的一项法律制度，并非自古就有，而是随着商 品经济的发展而逐步产生、发展和完善起来的。代理制度在两大法系中的社会 功能是相似的，但由于两大法系的文化背景、法律传统以及思维方式等方面的 不同，其代理制度存在着相当大的差异，而这些差异在间接代理制度方面表现 得尤为突出。因此，本文的第一部分主要是对大陆法系和英美法系的间接代理 制度进行比较研究。首先，本文对两大法系间接代理的理论基础，即大陆法系 的区别论和英美法系的本人与代理人的等同论进行了探寻，并对大陆法系中的 行纪、英美法系中的隐名代理和不公开本人身份的代理进行了详细的阐述。同 时，从两大法系的国际代理法律文件如《代理法律适用公约》、《国际货物销售 代理公约》和《欧洲合同法原则》中对代理制度的规定可以看出，在世界经济 全球化和一体化进程中，两大法系的代理法出现了相互移植、相互融合的趋势。 我国《合同法》借鉴了国际公约和两大法系的相关代理制度后，在第 402 条、403 条对间接代理制度进行了相关规定，因此，本文的第二部分主要是对我 国《合同法》中的间接代理制度进行了研究和评析。首先，对《合同法》第402 条的适用条件进行了分析，即要构成此种间接代理，除了受托人以自己的名义 并在授权范围内与第三人订立合同外，还需要第三人在订立合同时知道受托人 与委托人之间存在代理关系、且该代理合同不存在仅约束受托人与第三人的情 形。由于该条只规定了订立合同时“知道”代理关系的情形，而没有包括订立 合同时“应当知道”代理关系的情形，因而其不足之处在于，将一些英美法系 可以调整的本质上属于此类代理的情况不合理地排斥于我国间接代理的调整范 围之外，在法律调整上留下了空白。然后，本文对《合同法》第 403 条规定的 间接代理和各当事人享有的权利，包括委托人的介入权、第三人的选择权、第 三人和委托人的抗辩权等进行分析后，指出《合同法》第 403 条的规定在委托 人行使介入权的条件、被代理人介入权的内容、被代理人不得行使介入权的例 4 间接代理若干问题研究 外情形、第三人行使选择权的条件过于严格等方面存在不足。接着，本文还将 我国《合同法》中的行纪与大陆法系的行纪进行了分析比较，指出了它们之间 的显著区别。最后，从立法沿革的角度进行考察后我们可以看出，我国《合同 法》中关于间接代理制度的规定虽然几易其稿，但最终主要采纳了英美法系间 接代理的相关制度。同时，本文还从外贸代理的角度透视了《合同法》第 402 条、403条规定的间接代理制度与行纪的区别，指出了其独立存在的价值。 对我国间接代理制度的研究离不开对间接代理在我国对外贸易具体实践中 的研究，因为《合同法》很大程度上是为了解决对外贸易中的代理人以自己名 义为代理行为时责任过重的问题而对间接代理予以规定的，因此，对我国外贸 代理制度进行全面的分析和研究便构成了本文第三部分的内容。本部分首先从 我国外贸代理制度的历史沿革入手，进而分析了我国外贸代理制的法律框架是 由几个不同层次、不同调整内容的法律、规章构成，主要包括《民法通则》、《关 于对外贸易代理制的暂行规定》（已经于2008 年被废止）、《对外贸易法》和《合 同法》。同时，从四个方面分析了我国外贸代理制的法律特征，并进而指出了我 国外贸代理制在立法和实践中存在的问题，如在立法上主要存在着：外贸代理 的法律概念不统一、性质不明确，调整外贸代理的法律规范过于分散、且内容 和效力相互冲突，调整外贸代理法律规范的内容与我国民法基本原则相违背等 问题；在实践上主要存在着：代理关系缺乏凝聚力、外贸间接代理中各方权利 义务的失衡、委托协议的效力存在缺陷、不利于解决外贸代理中所出现的经济 纠纷