拘留审查制度的功能定位——兼谈待遣羁押制度之建立.pdfVIP

第 7 卷第 1期 浙 江 工 业 大 学 学 报 (社会科学版 ) V ol. 7 N o. 1 　　　 　　　 2 008年 3 月 JOURNAL OF ZH EJ IANG UN IV ERS ITY OF TECHNOLO GY ( SOC IAL SC IEN CE) Ma ch 2008 　　　 文章编号 : 1006 2430 3 (2008) 0120 086 206 拘 留 审 查 制 度 的 功 能 定 位 ———兼谈待遣羁押制度之建立 林 艺 聪 (浙江大学 光华法学院 ,浙江 杭州 3 10028 ) 摘要 :文章梳理 了我 国外 国人入境出境管理法上拘留审查制度 的规范依据 ,分析 了拘 留审查制 度的正当基础 ,并对现行拘留审查制度 的功能定位进行 了考察 。文章认为 ,现行拘 留审查制度 实际上反映了一种双重定位 (既作为调查羁押措施又作为待遣羁押手段 ) 的倾 向 。正是这种双 重定位导致了拘留审查期限不够确定 、被审查者羁押期间的待遇不易区分 、与行政和刑事处罚 制度不相衔接等问题 ,而事实上通过这种定位能够解决的待遣羁押问题亦非常有限 。文章主张 全面建立待遣羁押制度 ,吸收拘 留审查作为待遣羁押手段 的功能 ,拘 留审查制度则保 留其调查 羁押功能作为唯一定位 ,循此进一步加 以完善 。 关键词 :拘 留审查 ; 调查羁押 ;待遣羁押 ;定位 中图分类号 : D 998. 3 　　　　　文献标识码 :A 在我 国 ,拘 留审查是公安机关对非法入境 、非法居留外 国人限制其人身自由予 以关押的一种行政手 段 。由于现行法律对拘 留审查制度 的规定比较简略 , 国务院主管部 门制定了规章及其它规范性文件进 一步予以细化 ,为执法工作提供了直接 的规范依据 。但是 ,我国现行拘留审查制度也还存在拘 留审查期 限不够确定 、被审查者羁押期间的待遇不易区分 、与行政和刑事处罚制度不相衔接等 问题 。笔者认为 , 这些状况与拘 留审查制度在功能上 的双重定位倾 向直接相关 。本文试从考察拘留审查制度的规范依据 和正当基础出发 ,结合拘 留审查制度存在的问题对其双重定位 的合法性与合理性展开探讨 ,并借鉴法治 ( ) ( ) 发达 国家和地 区的做法 ,主张建立统一的驱逐 出境 遣送 出境 执行阶段 的羁押 以下称待遣羁押 制 度 ,吸收拘 留审查制度的待遣羁押功能 ,使得拘留审查制度能够 回归到调查阶段的羁押 (以下称调查羁 ) 押 这一单一定位 ,从而获得自我完善的契机 。 　　一 、拘留审查的规范依据 关于拘留审查 的规定 ,新 中国成立 以后最早见诸 1986 年开始施行的 《中华人民共和 国外 国人入境 出境管理法 》第 27条 : “对非法入境 、非法居留的外 国人 ,县级以上公安机关可 以拘留审查 、监视居住或 ① 者遣送出境 。”《中华人民共和 国外 国人入境 出境管理法实施细则 》对拘留审查制度没有进一步做 出细 化 。1987 年以后 , 国务院主管部 门陆续下发 了若干规范性文件 ,对拘 留审查 的决定主体 、适用对象 、羁 押期限 、审批权 限 、通知义务及羁押场所等作了补充规定 。这些文件主要有 : 《公安部关于执行外 国人 ( ) 入境 出境管理法及实施细则的内部规定 》公发 [ 1987 ] 10 号 、《公安部关于 出入境管理处罚和强制性 ( ) 管理措