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第3卷 第1期 沈 阳 工 业 大 学 学 报 (社 会 科 学 版) Vo1.3 No.1 2010年 1月 JournalofShenyangUniversityofTechnology(SocialScienceEdition) Jan.2010 【民主与法】 文章编号:1674—0823(2010)0l一0070—06 论排污许可法律关系 . 左平凡 (沈阳工业大学 文法学 院,沈阳 110870) 摘 要:论证排污许可为公益行政合同的法律性质,认为环境保护的公益性决定排污许可管理的 行政性,而持续削减原则和固定污染源制造过程的变化决定排污许可管理的契约性。认为排污许 可法律关系的重新定性有利于合同强制性理论的适用,以解决排污许可制度缺乏稳定性、持续性 和权威性的问题 ;有利于适用为公益的第三人合同理论 ,以解决环境许可程序上公开性不足的问 题;有利于适用为公益合同的相对性理论,以解决排污许可监管力度不够的问题 ;可以为企业达标 排污损害责任的溯及既往提供法理解释;可以在排污许可制度中运用情势变更原则。 关 键 词:环境保护法;排污许可;法律性质;法律关系;公益行政合同;持续削减原则;情势 变更原则;环境信息公开 中图分类号:D922.68;X52 文献标志码:A 作为一项制度,排污许可最早源于20世纪60 的义务与责任,同时忽略了在排污许可法律关系 年代末西方的环境管理强化时期,现 已成为国际通 中作为第三者的公众的参与权。这种认识缺陷表 行的一项环境管理基本制度。我国在 1989年第三 现在立法上,导致排污行政许可法存在三方面的 次全国环境保护工作会议中,正式将排污许可制度 立法缺位,即对排污许可行为应承担的法律责任 列为新五项管理制度之一,并 自1992年起逐步在 的缺位,在排污许可程序上公众参与和环境信息 全国推行实施。虽然我国在主要环保法律法规 中 公开的缺位以及相应管理与监督机制的缺位。在 确立了排污许可制度 ,但总的看来,排污许可制度 实践中,单方管制 已越来越暴露出其弊端:由于部 的立法滞后于实践,法律法规不能有效指导实践。 门保护主义和地方保护主义,致使地方环保部门 国家环境保护总局办公厅 2008年 1月9日下发了 难以从全局上把握行政许可的设定,存在排污许 《关于征求(排污许可证条例(征求意见稿))意见 可事项不明确、排污许可证管理与监督机制缺乏、 的函》(环办函[2008]16号),大力推进排污许可制 信息公开不足、行政程序透明度不高、许可听证制 度的立法研究 ¨。十几年来,排污许可制度在我国 度不完善、公众参与排污行政许可积极性不高、相 对人合法权益得不到保障等问题。这些弊端严重 的实施已显露诸多弊端 J蛳I4。实践中的问题显 影响排污行政许可的合法性和合理性,对排污行 示出理论研究的不足,首要应该解决的就是排污许 政许可的功能实现形成障碍 ,严重损害环境行政 可法律关系的定性问题。 机关的公信力和公共权力的尊严,损害行政相对 一 人的合法权益 ] 跎。 、 单方管制说在排污许可管理 上的缺陷 二是无法满足持续削减原则与企业技术秘密

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