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刑法禁止令的性质探究 王 玲 摘 要 对刑法禁止的性质，立法上未给予准确界定。学术界也未取得统一认识。这样不利于刑法禁止令制度的正确使 用和其功能的充分发挥。本文从刑罚的预防目的为视角进行 目的解释，从特殊预防的角度来定性禁止令，其本质就是一种 保安处分。并从其作为一种特殊预防的 目的出发，探讨了其在司法适用中的问题。 关键词 刑法禁止令 特殊预防 保安处分 作者简介：王玲。广西师范大学法学院法律硕士2013级硕士研究生。 中图分类号：D924 文献标识码：A 文章编号：1009．0592(2014)07-277．02 刑法禁止令0是指人民法院根据行为人的犯罪情况，同时禁 刑罚通过制定、适用与执行，对犯罪人本人及其周围的一般 止判处管制、宣告缓刑的犯罪分子在执行期间从事特定活动，进 人产生影响，从而达到预防犯罪的结果，这是一种符合社会大众 入特定区域、场所、接触特定的人。弄清刑法禁止令的性质是禁 心态的普遍的历史事实。同时根据我国刑法第二条关于刑罚的 止令在司法实践中得以正确运用的前提，是实现刑法禁止令立法 职能在于 “同一切犯罪行为作斗争”，为刑罚的预防 目的提供了法 目的的必经之举。《中华人民共和国刑法修正案 (八)》(以下简称 律根据。全国人大常委会法制工作委员会在 《关于中华人民共 刑《法修正案 (八)》)颁布后，刑法禁止令在立法上有了规定。但 和国刑法修正案 (八)(草案)的说明》(以下简称 草‘案》说明)中 是其性质是怎样的，立法上却未给予准确界定。学术界也是百家 提到增设刑法禁止的目的是：通过对管制的执行方式和缓刑的考 争鸣，未取得统一认识。显然这样是不利于刑法禁止令制度的正 察方式作出适时调整，有针对性地对判处管制的犯罪人和被宣告 确使用和其功能的充分发挥。笔者认为刑法禁止令有别于刑罚， 缓刑的犯罪人进行必要的行为管柬，以适应对其改造和预防再犯 也不是一种刑罚执行制度，而是一种保安处分。从刑罚的预防目 罪的需要。而刑罚作为国家对犯罪行为的否定评价和对犯罪人 的为视角进行 目的解释，从特殊预防的角度来定性禁止令，其本 谴责的一种最严厉的形式。刑罚的本质属性是惩罚的属性，刑法 质就是一种保安处分。 禁止令的目的和刑罚完全不一样。刑法禁止令不同于刑罚。 一 、 目前关于刑法禁止令性质的立法现状和相关学理解释 (二)刑法禁止令和刑罚执行监管辅助措施的区别 (一)关于刑法禁止令的相关法律法规 把刑法禁止令定性为刑罚执行监管的辅助措施这种说法，完 刑法禁止令是 刑《法修正案(八)》的新增内容。目前关于刑 全没有揭露刑法禁止令的根本属性，而是从形而上的逻辑上来定 法禁止令的相关法律法规的规定有两处：《中华人民共和国刑法》 义刑法禁止令。这种定义一方面没有揭露出刑法禁止令对犯罪 (以下简称刑法》)第38条、第72条和2011年4月28日最高人 行为人的特殊预防犯罪的作用。另一方面，刑法禁止令涉及到对 民法院、最高人民检察院、公安部、司法部联合出台的 《关于对判 犯罪行为人特定情况下的人身自由的限制和剥夺，这种剥夺职能 处管制、宣告缓刑的犯罪分子适用禁止令有关问题的规定(试行)》 通过严格的司法程序才能做出这样才能有利于犯罪行为人权剃 (以下简称 规《定》)中关于刑法禁止令的l3个条款。纵观这些条 的保障。如果刑法禁止令只是一种刑罚执行监管的辅助措施，那 款，无一对刑法禁止令性质的界定。唯一官方对禁止令性质的界 禁止令的宣告就不用法官根据具体情况做出，不需要再判决书中 定出现在 “两高两部”的相关负责人就 规《定》答记者问时，其指 注明，而是执行机关在执行监管的过程中根据具体情况而做出。 出：“刑法禁止令不是一种新的刑罚。而是对管制犯、缓刑犯具体 把刑法禁止令限定在刑罚执行监管辅助措施这样一个层面，既不 执行监管措施的革新。”针对禁止令是一种刑罚执行方式，这种说