论我国日常家事代理制度之构建.pdfVIP

论我国日常家事代理制度之构建 杜江涌刘静 (西南政法大学民商法学院；重庆401120) [摘要]日常家事代理制度是婚姻制度的重要组成部分，对调整和规范夫妻关系和家庭关系发 挥着积极的作用，我国现行婚姻法缺少对日常家事代理制度的规定，立法的缺失导致司法、守法的迷 惘。本文拟就我国日常家事代理立法存在的缺憾进行探讨，提出相关完善建议，以期引玉之效。 [关键词]婚姻法：日常家事代理制度；夫妻关系；立法完善 一、日常家事代理制度之理论考量 日常家事代理权，又称为家事代理权、日常事务代理权，是指夫妻一方因日常家庭事务而与 第三人交往时所为法律行为，视为夫妻共同的意思表示，另一方承担连带责任锄。它是基于配偶 身份产生的权利，主要是为夫妻共同生活的便利而设置。 (一)日常家事代理制度的沿革 日常家事代理权是随着人类社会的发展，人们之间经济交往的日益频繁而逐渐确立起来的， 其最早源于罗马法的“家事委任说”，即为了日常生活的便利，丈夫给予妻子处理日常事务的权 限，妻子也因此取得基于丈夫委任而为一定民事行为的能力，能够独立与第三人为民事法律行为， 由此产生的法律后果由丈夫承担，这便是日常家事代理制度的雏形。早期资本主义立法通常只规 定妻为夫的日常家务代理人，“日常家务通常操之于妻，而夫则对日常事物不管，且在法律上， 不问在任何夫妻财产制下，夫虽握有家务管理之权限，但并不实际从事家务之管理。”圆近现代， 生产力的蓬勃发展使社会结构发生了翻天覆地的变化，妇女解放运动蓬勃兴起，妇女地位得到空 前提高，妇女们的自我意识得到空前发展，男女平等的思想也逐渐在婚姻家庭领域内有所体现， 日常家事代理权的含义亦随着时代的变迁而有所更新。妻之理家权渐由日常家事代理权代替，在 日常家事中j妻由夫的代理人逐渐演变为夫妻双方互为代理人，这就是现代法意义上的日常家事 代理制度。目前，日常家事代理制度已为许多国家立法所认同并见诸于立法。 (--)日常家事代理权的基本特征 日常家事代理作为一种特殊的法定代理，是基于夫妻关系共同生活时的一种方便规定。我们 认为，日常家事代理权具有如下法律特征： 1、代理人与被代理人必须具有合法夫妻关系，且应当具有相应的民事行为能力。如果行为 人缺乏相应的行为能力，则不构成家事代理权，对于夫妻双方亦不发生法律效力。若相对人是故 意为之，则应承担过错责任。 2、日常家事代理权的行使必须是为了家庭利益或者配偶他方的共同利益和符合双方的真实 意愿，且必须善意谨慎地行使。 3、须有善意相对人的存在。日常家事代理在客观上表现为代理人须向相对人为意思表示或 者接受相对人的意思表示。倘若第三人不存在，亦不发生家事代理之效果。相对人在主观上必须 是善意的、无过失的，如果相对人主观上有故意或过失的，如与一方配偶串通损害另一方配偶的 合法权益，其代理行为无效。 4、日常家事代理中，代理人的代理虽属于无权代理性质，但推定为有权代理的法律后果， 对夫妻双方都具有约束力，且双方对该项代理结果要承担连带责任。任何一方均不得撤销，否则 杜江涌(1976)，男，山西人。法学博士，西南政法大学民商法学院副教授，硕士生导师，主要研究方向 为：民法、家事法；刘静(1976一)，女，重庆人，法学硕士，重庆市丰都县人民法院法官． o杨大文主编：锁§姻家庭法学》，上海：复旦大学出版社，2002年版，第168页。 o陈棋炎，黄宗乐，郭振恭著：‘民法亲属新论》，台北：三民书局，1987年版，第139页。 205 将承担相应的违约责任。 二、日常家事代理制度之立法例 日常家事代理权制度作为现代婚姻法的重要组成部分，是婚姻家庭生活能够正常运行的基本 法律保障，亦与交易秩序的稳定及第三人利益密切相关。故目前世界上多数国家均有相应有立法 规定。 (一)立法例之介绍 1、大陆法系国家之立法例 大陆法系各国无一例外地承继了发源于罗马法的日常家事代理制度，且根据各国的实际情况 对该制度有了不同的发展，并立诸于各国的立法之中。例如，《德国民法典》第1357条规定：“婚 姻的任何一方均有权处理使家庭的生活需求得到适当满足并且其效力也及于婚姻对方的事务。婚 姻双方皆通过此种事务而享有权利和承担义务，但是如果根据情况得出另外结果则除外。”《瑞士 民法典》第163条规定；“妻为家什日常需要