论英国建设工程评审制度的启示与借鉴.pdfVIP

中国国际经济贸易法学研究会第一次会员代表大会暨中国与国际经济法律秩序的变革研讨会 论英国建设工程评审制度的启示与借鉴 王秉乾+，林莺” 摘要：建设工程行业的争议解决有其行业特殊性，调解、仲裁与诉讼都存在一定程度的不适应 性。相比之下，从英国发展起来的建设工程评审制度有其适应性，从其在国际范围内的广泛应用来 说有必要在中国加以推广。对这一制度进行了简介，并对英国法中的相关制度与实践予以总结，并 对评审制度在中国的应用与问题进行了分析，最后提出了若干改进建议。 关键词：建设工程评审制度英国法 在各国经济中，建设工程行业历来是国民经济的重要组成部分，对于国民经济发展、提高经济 与生活水平、创造就业机会都具有基础性意义。…在全球金融危机的背景下，我国大力发展基础设 施建设以创造国内经济需求更是为建设工程行业提供了难得的发展机会。然而，建设工程行业历来 也是争议容易发生的领域之一。其中的缘由在于建设工程所固有的技术性、复杂性、长期性、多方 性、争议标的巨大等特点容易造成争议。幢1另外一个重要因素是，建设工程中各方经济地位并不平 等。一旦发生争议，业主往往处于优势地位，承包商处于劣势地位，分包商乃至农民工更容易处于 劣势地位。一旦发生争议导致业主停止付款，一般情况下主承包商或各级分包商并不能轻易停工， 承包商往往需要面对巨大的资金困难，处于两难境地。由此产生了很多连带问题，例如近年来屡屡 吸引公众注意力的农民工工资拖欠问题往往就与此有关。这些原因的叠加使建设工程领域成为民商 事领域争议的多发地带，不符合当下和谐社会的理念，也不利于这一支柱行业的健康发展。 对于这些问题，传统的诉讼或非诉讼争议解决方式存在不少弊端。首先，调解和谈判虽然灵活 性强，但其固有的任意性强、强制力不足、专业性差的特点往往使其难以适应建设工程争议解决的 需求。其次，强制力强的诉讼或仲裁往往属于事后救济，复杂的程序和证据要求容易导致争议解决 耗时长而确定性低、导致法律费用高昂而效率低下，尤其是对小额争议更是如此。u1因此，在前述 方式之外另开途径，结合建设工程行业的特点设计与完善争议解决方式就具有了必要性和可能性。 在这其中，国际上通行的建设工程评审制度(adjudication)无疑是一个好的选择。 一、建设工程评审制度简介 建设工程评审制度缘起于专家意见。最初，在建设工程领域发生争端时，当事人往往求助于专 家(例如建筑师或工程师)，根据专家意见来处理争议。但是专家意见仅仅是建议，在法律上而言对 当事人并无约束力，其缺点比较明显。后来为使专家意见更具有权威性，专家意见慢慢发展为具有 约束力的专家裁定(expert 土木工程师学会于1975年率先在产生合同争议较多的隧道工程中引入“争议评审委员会” ReviewBoard))，¨1世界银行在其1995的《工程采购标准招标文件》中借鉴美国的 (DRB／Dispute 经验，提出用类似制度来替代传统的工程师解决争端模式，从此评审制度在建设工程领域中逐渐得 到推广。例如，在国际建设工程界得到广泛适用的FIDIC系列合同(1999年版)中，该机制成为解 决争议的重要方式，在FIDIC《施工合同条件》(新红皮书)、《工程设备与设计一一建造合同条件》 Adiudication 本以及2006年3月FIDIC“新红皮书”的《多边银行协调版》也采用了类似的做法。许多国家行业 16：09 +来稿时间：2012．11．01 作者简介：’王秉乾，法学博士，对外经济贸易大学法学院教师，主要研究方向：国际经济法、国际建设工程法。 ”林莺，对外经济贸易大学法学院2009级博士研究生，主要研究方向：国际经济法、金融法。 [1]例如，2008年仅建筑业所创造的国内生产总值就占当年GDP的5．43％，这还不算其他性质(诸如公路、铁路、 桥梁、炼油厂等)的基础设施建设等。来源：凤凰财经： 示仅建筑业就业人数为3253万人，是创造就业机会的重要部门。来源：网易财经 http：／／news．163．corn／05／1214／11／24UAPIll0001124L．html． [2】何伯森，华心萌：“建设工程争议评审机制的沿革及在我国推广的建议”，《中国工程咨询》2009年第6期，第25 页。 [3]王挺：“工程纠纷ADR解决方式的比较研究”，《中国工程咨询》2007年第2期，第15页。 [4]同前注3。 449