司法的不法与司法的不正义(下)——违背实在法证成原则和衡平与正义原则.pdfVIP

第6期 改往论堑 No．6 FaLun Dec．10．2014 2014年12月 Zheng Cong 【文章编号】1002“274(2014)06—112珈9 木 司法的不法与司法的不正义(下) ——违背实在法证成原则和衡平与正义原则 王 洪 (中国政法大学逻辑学研究所，北京102249) 【内容摘要】在司法过程中，法官不依法裁判就是司法的不法，没有公平与公正裁判就是司法的不正义。在司法领域 也存在着如下的拉德布鲁赫公式：在司法的不法与虽不正义但仍属依法裁判的司法之间划出一条截然分明的界限 是不可能的，但最大限度明晰地作出另外一种划界还是可能的，即凡正义根本不被追求或构成正义之核心的公开、 公平、公正原则有意不被承认的司法裁决，就不仅仅是司法的不正义，它根本上就是司法的不法。 【关键词】正当法律程序 实证法优先原则 整体推导原则衡平与正义原则 【中图分类号】DFlD珈5l【文献标识码】A ·十一+一+”+一+一+一+”+”+“+一+一+一+*+-—·}一+ 在英美法系国家，一直就有遵循先例的司法传 统。强调法官裁决遵循先例是原则而不是例外。 法官依法裁判是一项重要的司法原则。在普通 “该原则要求下级法院遵从同一司法层级体系中上 法系和大陆法系国家，法律授予法官拥有基于自己的 级法院的判决。普通法传统也要求遵循最近的上级 判断而行事的自由裁量权。¨jPl5卜158在司法过程中，法法院之判决，不论其原始法令是来自于成文法或判例 官可以对法律规则或原则的界限予以厘定，④可以不 法。”MjPl2强调规则至上、法律权威至上。正如17世纪 断解释法律使之更合于社会变化，12伸7可以根据情势英格兰大法官柯克指出，法官是法律之喉舌。“法院是 所需酌情对案件作出裁判，②可以在法律没有规定或 解释、界定法律规则并把这种规则适用于社会生活之 者规定有缺陷时处理案件。c3J附3但这种自由裁量权 中的中心机构，是‘法律的帝国’的首都，法官正是帝国 的行使不是任意的或随意的，在法律上是受到限制 的王公大臣。”在法律的帝国里，“除了法律就没有别 的。法官个人的感觉不是自由裁量的标准，也不是司 的上司”。⑧在大陆法系的国家，也确立了法律至上的 法正义的标准。正如卡多佐大法官指出：“法院的标 司法原则。每个案件都必须依据法律文字与精神来 准必须是一种客观的标准。在这些问题上，真正作数 判决。“在每个大陆法系的判决中，法典中的相关法 的并不是那些我认为是正确的东西，而是那些我有理 条便成为定言演绎三段论法里的大前提。”∞jPl2 由认为其他有正常智力和良心的人都可能会合乎情 德国法哲学家拉德布鲁赫于1946年在其发表的 理地认为是正确的东西。”[4胂4各国法律一般都通过 《法律的不法与超法律的法》一文中提出了实证法优 诸多制度设计，强调法官不得放纵自己的感觉与好 先原则即著名的拉德布鲁赫公式：J粥7正义和法的 恶，应当充分地尊重公认的权威原则并从中汲取智 安定性之间的冲突是可以得到解决的。即使实在法 慧。强调在两个极端之间寻找最大程度的平衡：“一 在内容上是不公正和不合目的性，但只要实在法追求 极是将法官束缚在严格的法律的苛刻的规则之下，另 正义就不缺乏法的性质，这些通过法令和权力保障的 一极是让他们根据不加限制的个人的自由裁量来进 实在法就具有优先地位；除非实在法与正义之矛盾达 行裁决。”：5j 到了一个不能忍受的程度，以至于不得不通过平衡公 编者按：版面所限，本刊将该文分为上、下两部分在2014年第5期和2014年第6