土地承包经营权流转方式的制度效果分析——基于流转纠纷司法裁判文书数据挖掘的实证视角.pdfVIP

《农业经济问题》(月刊)2013年第7期 土地承包经营权流转方式的制度效果分析 ——基于流转纠纷司法裁判文书数据挖掘的实证视角 口汪青松 内容提要：现行法律针对通过家庭承包取得的土地承包经营权所明确规定的四种主要流转 方式(转包、出租、互换、转让)在实践中的制度效果是立法者决定坚持或者改变现有制度设计的 前提。通过对源自中国法院网的410份流转纠纷司法裁判文书的数据挖掘和范式分析可以得出 结论：其一，现行法律关于流转方式的制度设计存在着明显的不合理性与缺乏可行性，由此导致 相关规定难以在流转实践和司法实践中得到全面准确施行与适用；其二，农民在流转实践中对于 相关法律规定的主动遵守程度仍然比较低，其对于习惯法的路径依赖和对于成文法的认知能力 不足导致实践中的流转行为普遍缺乏规范性；其三，基层法官在审理流转纠纷案件时的法律分析 与适用能力仍有待进一步提升。 关键词：农民；土地承包经营权；流转方式；制度效果；裁判文书 一、引 言 土地承包经营权流转是我国农村土地问题的 第二个问题上，研究者的重心也可以分为两类： 一个重要方面，也直接关系到转移就业农民的市 一类是对现行立法的某一规定所作的批判性的法 理分析，如立法对于以“转让”方式进行的流转所 民化(黄江泉，2011)，因此近年来成为理论研究 的热点。法学领域相关研究主要围绕着两大问 设置的“发包方同意”是否必要、规定“受让方须 题：第一，土地承包经营权流转的现状是怎样的? 有农业经营能力”是否适当；另一类是针对现行 存在哪些问题?尤其是流转中的农民权益的情况 立法的制度空白点提出相应的完善建议，主要是 如何?第二，现行立法关于流转的规定存在哪些 《农村土地承包法》未详细规定的其他流转方式， 不足? 如入股、抵押等。 在第一个问题上，研究方式又可以大致区分 据此不难发现，关于土地承包经营权流转问题 为两类：一类是对流转现状所作的非基于实证的 的相关研究客观上存在一个相对薄弱的区域，那就 归纳概括；另一类是基于对某一地区流转情况调 是现行法律针对通过家庭承包取得的土地承包经 查基础上的个案分析。前者尽管对流转现状进行 营权所明确规定的四种主要流转方式(转包、出 了概括式罗列，但由于缺乏实证支持而其准确性 租、互换、转让)在实践中的制度效果如何，或者说 和可信度大打折扣。后者虽然是立足于实证调查 关于这些流转方式的制度设计与流转实践的契合 的基础上，但囿于调查范围和调查方式所限，其 与背离的情况如何，这一问题的重要性在于对其的 研究结论的普适性和深人性，也会受到怀疑。在 准确把握是立法者决定坚持或者改变现有制度设 ·项目来源：中国法学会十大专项研究规划项目“农民权益保护与农村产业发展法律问题研究”(编号：2010—007)和2012年西南政法 大学资助项目的阶段性成果 一62— 万方数据 汪青松：土地承包经营权流转方式的制度效果分析 计的前提。而准确把握这一问题的关键则在于必 样本案例来源于全国，具有广泛的代表性；其二， 须将基于实证调研的描述性分析与基于法学范式 样本案例涉及的均是引发纠纷的流转关系或者当 的规范性分析有机地结合在一起。因此，其最大难 事人认为是“流转”，抑或裁判法官在法律意见中 度在于用作分析的实证样本如何既能具有一定的 将其归为“流转”，这些案例对于反思制度设计具 广泛性和深入性，又能基本满足规范性分析对于变 有直接而明显的问题价值；其三，法院审理中已 量的准确性要求。 经对流转的事实进行