论期待可能性理论和我国刑法.pdfVIP

2003年第3期 广西公安管理干部学院学报 总第61期 NO．3 2003 JOURNAL OF GUANGXI PUBLIC SECURITY MANAGEMENT C DREs INSTITUTE Sum 61 论期待可能性理论和我国刑法 刘 秀， 李小华 (。四川大学法学院 I~IJ Jl成都 610015， 广西公安管理干部学院 广西南宁 530022) 摘 要：期待可能性理论是规范责任论的产物，有一定的合理性和生命力，在大陆法系中有着重要的地位和 影响。但是，由于期待可能性理论和我国犯罪构成理论难以找到契合点，故不能将其完全予以移植 到我国刑法理论中，而只宜吸收其思想内核和精神实质。 关键词：期待可能性 契合点 罪过 意志自由 中图分类号：D920．0 文献标识码-A 文章编号：1008—9438(2o03)703—0036—04 期待可能性理论是二十世纪以来的代替隆盛 接的影响。西方理论中有三种观点：一是行为人标 期的心理责任论而兴起的规范责任论者所主倡的， 准说，认为应该以行为人本人的能力为标准，判断在 被西方学者誉为对刑法的一大贡献，评价至高，已受 具体的行为情况下是否能够期待行为人实施其他 到各国刑法学界的重视，并逐渐得到了德、日等大陆 的合法行为。二是平均人标准说，认为在判断的标 法系国家的刑法立法和司法的承认和采用。我国很 准上，应当以平均人为标准。如果对处于行为人状 多学者主张引进期待可能性理论来丰富我国刑法 态下的通常人、平均人，能够期待其实施适法行为。 理论。但是，笔者认为。对于期待可能性理论的引 则该行为人也具有期待可能性；如果对处于行为人 进，应当采取慎重和批判的态度。 状态下的通常人、平均人，不能期待其实施适法行 一 、 期待可能性理论概说 为。则该行为人也不具有期待可能性。三是国家标 所谓期待可能性，指行为人有能力且有条件依 准说，也称法规范标准说，认为所谓期待。是指国家 法选择合法行为的可能性，如果行为时具有选择合 或法律秩序对行为人的期待，而不是行为人本人的 法行为的可能性，为有期待可能性，如果行为时没有 期待，因此应根据国家的利益或法律秩序的具体要 选择合法行为的可能性，为无期待可能性。 求为标准，来判断行为人是否具有期待可能性。上 期待可能性问题肇始于 1897年德国的“癖马 述三种学说都受到了批判。都有局限之处。行为人 案”判例。其主要案情是：一位车夫受雇于马车店， 标准说着重于行为者个人，缺乏确切性，任意性较 以驭马为生，因马有以尾绕缰的恶癖，极其危险，车 大，容易破坏法制的统一性；平均人标准说容易抹杀 夫多次告诉店主，要求换一匹马，未得允许。一日， 行为人的特征及差别，没有考虑到对平均人能够期 马的恶癖又发作，致马狂奔，车夫无法控制，将路人 待而对行为人不能期待的情况，这就不符合期待可 撞伤。此案经检察官起诉，理应依法对车夫定罪判 能性理论的本意；而且所谓平均人，也是一种不明确 刑。但法院认为，车夫迫于生计，为保全职业，无法 的概念，不好确定。国家标准说完全是从国家的利 拒绝驾驭该马车。他导致车祸，属于迫不得已，宣告 益出发，将国家的意志僵化，机械地置于弱小的社会 车夫不负过失伤害的责任。这个判决意味着当行为 成员的个人利益之上，不能充分提供对社会成员个 人无条件选择合法行为时。即使实施了违法行为，且 人利益的保护，有违期待可能性理论的初衷；而且究 主观心理有过失，也可以阻却责任。…此案引起刑法