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法学论坛 2α)4年 11 月 5 日 Nov. 6，组以 第 19 ~总第 6 期 Le伊1 Forum Vol. 19 No.6 [文章编号]1ω-叙阴(2004)06- 耐7-06 论行政程序中的秘密取证 荆月新 (山东师范大学政治与法律学院，山东济南25(014) [摘要]秘密取还是行政执法机关在公开取证难以实现的情况下.获取证据材料，了解事实真相，维护行政相对方 合法权益的重要手段。它产生和存在于行政法治实践，并且符合现代行政法的价值追求。 为了准确适用秘密取 证，必须科学分析其概念、特征和功能，掌握秘密)!:{证的界限，并注意把握秘密取证与相关法律规定的关系。 〔关键渴l 行政程序;秘密取证;行为界限 [中图分t提高号] Im.2.1 [叉民稼汉码] A 行政程序中的证据是行政机关了解行为事实，确定行为性质，查处违法行为，进而维护行政相对方 合法权益，保障和监督行政机关依法行使职权的重要依据。行政证据在证据材料的基础上，由行政机关 工作人员按照法定程序，经过合理分析和科学提炼而成。证据材料的来源有二:一是行政机关在行政程 序中自行收集;二是由当事人、证人向行政机关提供。 在当事人、证人拒绝提供或者难以提供，且行政机 关工作人员在表明执法身份、公开监督检查(也即所谓公开取证)的情况下仍然无法取到证据·材料时，掩 盖或者隐瞒执法身份与行政相对方接触，并籍此取得行政相对方实施违法行为的证据材料，便成为许多 行政机关的选择。 这就是本文所说的秘密取证。 秘密取证的产生及其在特定领域的使用是行政法治实 践中的重要现象。本文谨就此作一探讨，以期引发人们的关注和讨论。 一、秘密取证概说 !一}秘密取证的概念 在行政实践中，秘密取证主要指这样一种现象:行政执法机关的工作人员，在难以公开取证的情况 下，故意隐瞒或者不表明执法者身份.甚至以其他人员的身份接触行政相对方，从而取得相关证据材料 的行为。 比如，为了打击制假、售假行为，工商行政机关执法人员以消费者的名义购买假货;为了维护知 识产权，对生产、销售盗版音像制品的行为处罚，文化市场管理人员化装暗访等等。 但是应当如何给 这些现象定名，进而科学地总结这些现象，学界来给予应有的关注，更没有形成统一的认识。 本文中，笔 者将上述现象定名为秘密取证也是一种尝试，主要基于以下三点考虑:一是这一名称有助于准确揭示 行政相对方在证据材料提取过程中所处的环境和条件。顾名思义，秘密取i正是指在行政相对方不知道 或者不了解行政机关执法意图的情况下，行政执法人员通过预设一定的条件或者安排相应的环境，促使 行政相对方能主动透露与违法行为有关的信息。 二是这一名称能较为准确地揭示证据材料提取方式的 特点。 以秘密一词对取证进行修饰和限定，所强调的是提取证据材料的手段不公开、不透明，能恰 如其分地反映证据材料提取方式的特点。 主是使用秘密一词，取其有所隐蔽，不让人知道[ 1) 的意 思，是一个中性的词汇，不带有褒义或贬义，这也恰恰能够反映笔者对秘密取证这一证据材料取得方 式的态度:I!P客观、求实地来分析和认识这一行政法治实践中的现象。 那么.何为秘街取ìlE呢?综合泌密取证在实践中的各种表象，笔者认为:秘密取证是指在行政程序 [收稿臼期] 2伽-ω-10 日军司E简介]荆月新(1969- ).男，山东东营人，山东师范大学政法学院讲师，法学硕士，主姿研究行政法学。 法学论坛 58 2似年 中，为实现行政管理的目的，行政机关在无法以正丽方式取得证据材料的前提下，由行政机关工作人员 在掩盖或者隐瞒执法身份的情况下，获取与行政相对方所实施行为有关的信息及其他相关资料的活动。 {二}秘密取证的特征 要全面、客观地了解秘密取证，必须正确把握秘密取证的特征。本文从主